□文/劉 恒

（中共德州市委黨校 山東·德州）

［提要］商標(biāo)權(quán)與名人姓名的沖突并不只是損害了作為人格權(quán)的姓名權(quán)，同時也損害了名人姓名背后的商業(yè)利益和財(cái)產(chǎn)價值。那么，對其沖突的認(rèn)定就不能僅僅考慮姓名具有的人格利益，還需要考慮名人姓名是否具有值得保護(hù)的財(cái)產(chǎn)利益。因此，在對名人姓名進(jìn)行保護(hù)時，需要將姓名權(quán)中所包含的財(cái)產(chǎn)利益獨(dú)立出來，給予名人姓名以商品化權(quán)益的保護(hù)，如此能夠使得名人姓名的保護(hù)更加具有靈活性和正當(dāng)性。

近年來，商標(biāo)權(quán)與名人姓名權(quán)之間的沖突并不少見。最高院在“喬丹案”中，就認(rèn)為涉案的“喬丹”商標(biāo)侵害了邁克爾·喬丹的在先姓名權(quán)，從而將其撤銷。2019年3月7日，歌星鄧紫棋宣布與其經(jīng)紀(jì)公司蜂鳥公司解約，由于蜂鳥公司早在2014年就將“鄧紫棋”這三個字注冊為商標(biāo)，關(guān)于鄧紫棋是否能夠使用自己名字的討論也成為一時的熱點(diǎn)。正是因?yàn)槊诵彰哂泻芨叩闹?，能夠衍生出巨大的商業(yè)價值，名人姓名被注冊為商標(biāo)的情形層出不窮。因此，打擊對名人姓名的惡意搶注行為從而保護(hù)名人的姓名權(quán)就很符合《商標(biāo)法》誠實(shí)信用的立法宗旨。但是，名人姓名權(quán)的保護(hù)存在著一個矛盾的處境，一方面姓名權(quán)作為人格權(quán)的一種，對其保護(hù)應(yīng)當(dāng)是不附加知名度的要件的；然而另一方面不具有知名度的姓名不會與特定人物產(chǎn)生穩(wěn)定的聯(lián)系，又不會和已注冊的商標(biāo)產(chǎn)生沖突。因此，對名人姓名中所蘊(yùn)含的商品化權(quán)益進(jìn)行保護(hù)就顯得尤為必要。

一、商標(biāo)權(quán)與名人姓名沖突的本質(zhì)

在目前的商業(yè)社會中，培育名人的時間成本降低，同時其自身帶來的效益也在逐漸增加，名人姓名所具有的財(cái)產(chǎn)價值也在逐漸升高。在這個過程中，名人姓名不再僅僅具有人格權(quán)的含義，還包含了大量的財(cái)產(chǎn)價值，名人的姓名也具有了商品化的權(quán)益。而商標(biāo)權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，其與名人姓名的沖突實(shí)質(zhì)上是與名人姓名商品化權(quán)益的沖突。

將名人姓名注冊為商標(biāo)實(shí)質(zhì)上是將名人的姓名與商標(biāo)所對應(yīng)的商品建立了聯(lián)系，其目的顯然是為了利用名人姓名中包含的商業(yè)價值。一般而言，姓名權(quán)本不具有財(cái)產(chǎn)屬性，正是由于名人具有的商業(yè)價值才使得其姓名具有了商品化權(quán)益，盡管搶注名人的姓名既損害了名人的人格權(quán)，也損害了名人姓名的商品化權(quán)益，但是商標(biāo)導(dǎo)致公眾混淆的基本前提是名人的姓名具有一定的知名度，并且具有對應(yīng)聯(lián)系。因此，搶注的商標(biāo)與名人姓名的沖突本質(zhì)仍是其損害了名人的商品化權(quán)益。

這一點(diǎn)可以從最高院再審的喬丹商標(biāo)案中得到印證。如果認(rèn)定喬丹商標(biāo)損害了美國球星Jordan的姓名權(quán)，只需要證明喬丹是球星Jordan的中文譯名，并且喬丹公司未經(jīng)本人許可將其注冊為商標(biāo)即可。但是最高院在此之外卻將“知名度”和“穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系”作為姓名權(quán)保護(hù)的構(gòu)成要件。此外，最高院還將“引起公眾誤認(rèn)”作為一項(xiàng)保護(hù)姓名權(quán)的重要因素，這事實(shí)上是考量了姓名背后的商業(yè)價值，因此最高院對喬丹姓名權(quán)的保護(hù)實(shí)質(zhì)上是保護(hù)姓名的商品化權(quán)益。

盡管姓名權(quán)既包含人格利益和財(cái)產(chǎn)利益，但事實(shí)上這兩種利益在我國司法實(shí)踐中是分開保護(hù)的，即姓名權(quán)的人格利益主要由民法進(jìn)行保護(hù)，而姓名權(quán)的財(cái)產(chǎn)利益則主要是由知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行保護(hù)。因此，注冊商標(biāo)所損害的“在先權(quán)利”更多的應(yīng)當(dāng)是姓名的商品化權(quán)益，以此能夠更加準(zhǔn)確地對商標(biāo)權(quán)和名人姓名權(quán)的沖突進(jìn)行認(rèn)定。

二、商標(biāo)權(quán)與名人姓名的沖突認(rèn)定

首先需要明確的是何為名人的姓名，我國立法并沒有對此進(jìn)行明確的規(guī)定，但是從與商標(biāo)權(quán)沖突的角度分析，名人姓名的認(rèn)定主要依據(jù)《商標(biāo)法》第十條（八）和第三十二條的規(guī)定，即注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是因具有“不良影響”或“損害了他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”而與名人姓名相沖突。

無論是將名人的姓名認(rèn)定為“在先權(quán)利”還是適用“不良影響”，司法實(shí)踐中法院多數(shù)要求其具有一定知名度。例如，在“喬丹案”中，最高院認(rèn)為在適用《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定時，自然人就特定名稱主張姓名權(quán)保護(hù)的，該特定名稱應(yīng)當(dāng)符合知名度和穩(wěn)定對應(yīng)聯(lián)系的要件。同樣在“易建聯(lián)姓名案”中，北京高院認(rèn)為，判斷姓名權(quán)是否因爭議商標(biāo)申請注冊而受到損害，應(yīng)當(dāng)以該姓名在先具有一定知名度為前提。因此，所謂名人姓名，應(yīng)當(dāng)是在特定行業(yè)內(nèi)，在相關(guān)公眾中有一定知名度的人物的姓名。

名人姓名需要具有知名度的要求還可以從其他法律法規(guī)中得到印證。根據(jù)2017年最高院頒布的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》，當(dāng)事人如果主張?jiān)V爭商標(biāo)侵犯了其姓名權(quán)，需要以相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)指代了自然人，并且標(biāo)記有該商標(biāo)的商品與該自然人存在特定聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)，這也從側(cè)面證明了名人的姓名需要有知名度的要求，并且商標(biāo)與姓名建立了對應(yīng)關(guān)系。

從競爭法和民法的角度，姓名權(quán)受到保護(hù)也有知名度的要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，“具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等”，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法意義上的姓名。《民法典》第1,107條規(guī)定，“具有一定社會知名度，被他人使用足以造成公眾混淆的筆名、藝名、網(wǎng)名、譯名、字號、姓名和名稱的簡稱等，參照適用姓名權(quán)和名稱權(quán)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定”。因此，可以推斷出，名人姓名在商標(biāo)法上的保護(hù)同樣需要知名度的要求。

但是，對名人姓名保護(hù)的知名度要求不必很高。例如，在“KATE MOSS案”中，原告提交的證據(jù)雖然不足以證明“KATEMOSS”在中國有較高的知名度，但是其被告在行業(yè)內(nèi)對KATEMOSS有較高的認(rèn)知度，因此被告具有不正當(dāng)利用“KATEMOSS”這一姓名營利的目的。此外，《商標(biāo)審查與審理標(biāo)準(zhǔn)中》也規(guī)定，商標(biāo)是否損害姓名權(quán)，以該商標(biāo)指向姓名權(quán)人或者與姓名權(quán)人建立對應(yīng)聯(lián)系為前提。因此，名人的姓名應(yīng)當(dāng)在市場或相關(guān)公眾中具有一定的知名度，但這種知名度的要求不必很高，只需要在相關(guān)公眾中建立起商標(biāo)與姓名的對應(yīng)聯(lián)系。在這種情況下，注冊商標(biāo)才會與該名人的姓名權(quán)產(chǎn)生沖突，以至于引起誤認(rèn)或混淆。從這一點(diǎn)看，對普通人姓名的商品化權(quán)進(jìn)行保護(hù)也是可以的，只是由于普通人難以證明商標(biāo)使用的姓名指向自己，即難以證明個人的姓名可被公眾識別。知名度的要求事實(shí)上是為了證明個人與其姓名之間的聯(lián)系程度。

在認(rèn)定商標(biāo)權(quán)與名人姓名的沖突時，還需要考慮名人姓名與注冊商標(biāo)或使用商標(biāo)的商品之間的關(guān)聯(lián)程度。盡管這種對應(yīng)聯(lián)系并沒有明確的量化標(biāo)準(zhǔn)，但可以參照類似商品服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。要判斷名人姓名和使用商標(biāo)的商品之間的關(guān)聯(lián)程度，可以將商品的類型和名人所處行業(yè)的相近程度作為參考因素。這也就表明，如果名人所處的行業(yè)范圍較廣，并且在這些行業(yè)的相關(guān)公眾中都具有一定的知名度，那么該名人的姓名可能會得到范圍較廣的保護(hù)。

商標(biāo)權(quán)與名人姓名沖突最為典型的即是直接將名人的姓名或中文譯名注冊為商標(biāo)，近年來，這種案例層出不窮。例如“喬丹案”“易建聯(lián)案”“姚明案”，乃至于有更惡劣的將抗疫英雄鐘南山、李文亮醫(yī)生的姓名申請注冊商標(biāo)。這種直接將名人姓名注冊為商標(biāo)的行為通常具有明顯的惡意和搭便車的意圖。

此外，還有許多將名人姓名的諧音注冊為商標(biāo)的行為。對于此種行為，現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有明確規(guī)定，許多學(xué)者也認(rèn)為這種行為并不直接侵犯名人的姓名權(quán)，諧音名人商標(biāo)不當(dāng)然構(gòu)成侵權(quán)，名人對此應(yīng)當(dāng)予以忍受。然而，這種行為事實(shí)上也是注冊人抱有僥幸心理甚至惡意。在認(rèn)定注冊名人姓名諧音的商標(biāo)是否與名人姓名沖突時，需要綜合考慮注冊人的主觀惡意程度和名人姓名知名度的大小，如果名人姓名的知名度足以使相關(guān)公眾認(rèn)為諧音指向該名人，則可以認(rèn)定為注冊商標(biāo)侵犯了名人的姓名權(quán)。

綜上所述，在認(rèn)定注冊商標(biāo)是否與名人姓名權(quán)構(gòu)成沖突時，一是需要考慮名人姓名在相關(guān)公眾中的知名度，并且這種知名度的要求不必太高；二是考慮名人姓名與注冊商標(biāo)以及商標(biāo)附著的商品之間的關(guān)聯(lián)程度，這種關(guān)聯(lián)程度越緊密，消費(fèi)者產(chǎn)生的誤認(rèn)和混淆也就會越大，注冊商標(biāo)就會更加容易侵犯名人的姓名權(quán)。除此之外，還需要綜合考慮注冊人的主觀意圖，如果注冊人在使用商標(biāo)的過程中具有明顯的搭便車的惡意，則認(rèn)定為具有不正當(dāng)?shù)哪康摹?/p>

三、明確對姓名商品化權(quán)益的保護(hù)

在處理商標(biāo)權(quán)與名人姓名的沖突時，需要將名人姓名權(quán)中的人格利益部分和財(cái)產(chǎn)利益部分分別對待。人格權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)是平等且不附加任何條件的，而在認(rèn)定商標(biāo)權(quán)與名人姓名沖突時需要考慮知名度等要素，商標(biāo)權(quán)與名人姓名沖突的實(shí)質(zhì)是注冊商標(biāo)侵犯了名人姓名的商品化權(quán)益，即名人姓名所蘊(yùn)含的財(cái)產(chǎn)價值。因此，在對名人姓名進(jìn)行保護(hù)時，需要將姓名權(quán)中所包含的財(cái)產(chǎn)利益獨(dú)立分離出來進(jìn)行保護(hù)。

（一）具有“在先權(quán)利”保護(hù)的正當(dāng)性。雖然我國目前沒有商品化權(quán)益的制度，但這并不影響對名人姓名商品化權(quán)益的保護(hù)，明確姓名的商品化權(quán)益能夠有效地加強(qiáng)對名人姓名的保護(hù)。目前，對名人姓名權(quán)的保護(hù)主要依據(jù)《商標(biāo)法》的“在先權(quán)利”和“不良影響”條款，明確姓名的商品化權(quán)益是“在先權(quán)利”，能夠使適用“在先權(quán)利”的保護(hù)更加具有合理性和正當(dāng)性。

姓名權(quán)作為人格權(quán)的一種，其保護(hù)應(yīng)當(dāng)是一視同仁，且不附加任何條件的，但這樣的保護(hù)在商標(biāo)法領(lǐng)域可能會存在矛盾，一方面如果將“在先權(quán)利”中姓名權(quán)的保護(hù)附加知名度的要件，可能會破壞人格權(quán)保護(hù)平等性的要求；另一方面不具有知名度和對應(yīng)聯(lián)系的姓名也不會和注冊商標(biāo)產(chǎn)生沖突，不會在相關(guān)公眾中發(fā)生混淆。事實(shí)上，包括“喬丹商標(biāo)案”在內(nèi)的眾多案件在適用“在先權(quán)利”對名人姓名進(jìn)行保護(hù)時，均考慮了知名度和對應(yīng)聯(lián)系的因素，其實(shí)質(zhì)仍是對名人姓名的商品化權(quán)益的保護(hù)。因此，將商品化權(quán)明確為《商標(biāo)法》上的在先權(quán)利，能夠使對名人姓名的保護(hù)更加具有正當(dāng)性。

《商標(biāo)法》對名人姓名保護(hù)的核心在于其知名度所帶來的市場價值，也正是這種知名度才會造成相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)，如果將在先權(quán)利認(rèn)定為具有人格利益的姓名權(quán)，顯然和對人格權(quán)保護(hù)的絕對性不符。顯然，一個非知名人物的姓名一般是不會與注冊商標(biāo)在相關(guān)公眾中產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)的。因此，應(yīng)當(dāng)明確名人姓名的商品化權(quán)益是“在先權(quán)利”的一種，這樣將知名度作為保護(hù)要件就更加具有正當(dāng)性。

（二）具有反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的正當(dāng)性。對名人姓名商品化權(quán)益的保護(hù)也可從反不正當(dāng)競爭法角度進(jìn)行分析，《反不正當(dāng)競爭法》已經(jīng)明確規(guī)定經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的姓名（包括筆名、藝名、譯名等），可見反不正當(dāng)競爭法保護(hù)具有知名度的名人姓名。盡管有觀點(diǎn)認(rèn)為，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制的是具有競爭關(guān)系的市場主體，名人并不能依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》主張自己姓名的保護(hù)。但在“姚明人格權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案”中，法院已經(jīng)明確認(rèn)定，個人的影響力及形象就是商品，因此名人屬于經(jīng)營者的范圍，符合市場主體的要求。此外，法院也認(rèn)為，《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的姓名權(quán)，不同于一般意義上的人身權(quán)，是一種商業(yè)標(biāo)識，這也說明了反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的是名人姓名的商品化權(quán)益。因此，明確名人姓名的商品化權(quán)益保護(hù)，不僅能夠使其具有“在先權(quán)利”保護(hù)的正當(dāng)性，而且可以使其具有反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的正當(dāng)性。

綜上，盡管名人姓名既具有人格利益，又具有財(cái)產(chǎn)利益，在認(rèn)定商標(biāo)權(quán)與姓名權(quán)的沖突時，經(jīng)常囿于人格權(quán)保護(hù)的平等性和非知名人物姓名不具有商業(yè)價值之間的矛盾，但司法實(shí)踐中對名人姓名知名度的要求實(shí)質(zhì)上表明了其保護(hù)的是名人姓名的商品化權(quán)益，即商標(biāo)權(quán)與名人姓名沖突的本質(zhì)是注冊商標(biāo)損害了名人姓名的商品化權(quán)益。將商標(biāo)權(quán)侵犯的“在先權(quán)利”界定為名人姓名的財(cái)產(chǎn)利益，即商品化權(quán)益，能夠使得名人姓名的保護(hù)更加具有靈活性和正當(dāng)性。