謝增毅

( 中國(guó)社會(huì)科學(xué)院 法學(xué)研究所，北京 100720 )

隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的普及和電子商務(wù)的發(fā)展，電子合同被廣泛應(yīng)用。在勞動(dòng)領(lǐng)域，電子勞動(dòng)合同逐漸被用人單位和勞動(dòng)者接受和使用，特別是新冠疫情暴發(fā)以來，為減少人員接觸，電子勞動(dòng)合同得到進(jìn)一步使用，并得到政府的推廣。例如，2020年，北京市人力資源和社會(huì)保障局發(fā)布了《關(guān)于推進(jìn)電子勞動(dòng)合同相關(guān)工作的實(shí)施意見》（京人社勞發(fā)〔2020〕28號(hào)），2021年，人社部辦公廳發(fā)布了《電子勞動(dòng)合同訂立指引》（人社廳發(fā)〔2021〕54號(hào)），標(biāo)志著電子勞動(dòng)合同得到了政府部門的認(rèn)可和積極推廣。天津市、深圳市、蘇州市等地也于2021年發(fā)布了相關(guān)的行政或裁判指導(dǎo)意見，表明電子勞動(dòng)合同的使用和推廣得到各地的重視。然而，目前有關(guān)電子合同的研究主要聚焦在電子商務(wù)領(lǐng)域的電子合同[1-2]，學(xué)界對(duì)電子勞動(dòng)合同這一問題的研究幾乎還處于空白[3]75。勞動(dòng)合同和一般電子合同存在很大差異，尤其是勞動(dòng)合同內(nèi)容和雙方地位與一般民事合同明顯不同，電子勞動(dòng)合同相關(guān)規(guī)則亟須完善。有鑒于此，本研究擬結(jié)合司法實(shí)踐對(duì)電子勞動(dòng)合同的訂立、效力和風(fēng)險(xiǎn)分配等理論問題進(jìn)行研究，以期為電子勞動(dòng)合同的相關(guān)理論與實(shí)踐提供參考和借鑒。

一、電子勞動(dòng)合同的利與弊

（一）電子勞動(dòng)合同的優(yōu)勢(shì)

隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展，電子勞動(dòng)合同在職場(chǎng)得到廣泛應(yīng)用。相比傳統(tǒng)的紙質(zhì)書面合同，電子勞動(dòng)合同具有諸多優(yōu)勢(shì)。

第一，便利用人單位和勞動(dòng)者訂立合同，并在一定程度上降低企業(yè)管理成本。首先，只要當(dāng)事人同意，電子勞動(dòng)合同可以隨時(shí)隨地訂立，避免簽字等環(huán)節(jié)帶來的不便。特別是電子勞動(dòng)合同極大便利了用人單位對(duì)異地員工的管理，在疫情背景下，訂立電子合同可以避免人員的流動(dòng)和接觸，勞動(dòng)合同電子化的優(yōu)勢(shì)凸顯。其次，訂立電子合同有利于降低用人單位特別是員工數(shù)量巨大的企業(yè)訂立勞動(dòng)合同的成本。電子勞動(dòng)合同極大便利了擁有海量員工或服務(wù)提供者的平臺(tái)等企業(yè)的用工管理。對(duì)于平臺(tái)企業(yè)，電子化勞動(dòng)合同的作用幾乎是無可替代的。當(dāng)前，我國(guó)許多平臺(tái)企業(yè)擁有數(shù)百萬服務(wù)提供者。據(jù)統(tǒng)計(jì),我國(guó)共有236家網(wǎng)約車平臺(tái)企業(yè),取得許可的網(wǎng)約車駕駛員超過351萬人，外賣送餐員已達(dá)到770萬人[4]。這類企業(yè)與勞動(dòng)者訂立合同通常只能采用電子合同，訂立傳統(tǒng)書面合同幾乎是不可能的。

第二，促進(jìn)用人單位人力資源管理和服務(wù)的智能化。使用電子勞動(dòng)合同有利于減輕用人單位合同訂立、保管、儲(chǔ)存、統(tǒng)計(jì)等帶來的不便和成本。電子勞動(dòng)合同在裝訂、使用、保存、歸檔等方面具有紙質(zhì)勞動(dòng)合同無法比擬的優(yōu)勢(shì)[5]76。而且，電子合同不僅在訂立環(huán)節(jié)體現(xiàn)優(yōu)勢(shì)，還有利于用人單位在員工履行合同、日?？己?、離職等環(huán)節(jié)以及規(guī)章制度的制定和實(shí)施等方面實(shí)行信息化和智能化管理。一些企業(yè)甚至實(shí)現(xiàn)了零跑腿、零接觸服務(wù)，所有的人力資源服務(wù)基本上可以通過手機(jī)和電腦進(jìn)行辦理[6]23。電子勞動(dòng)合同是企業(yè)實(shí)現(xiàn)人力資源管理信息化和智能化的重要基礎(chǔ)。

第三，便利政府提供公共服務(wù)。政府通過開發(fā)或提供電子勞動(dòng)合同服務(wù)平臺(tái)，有利于掌握勞動(dòng)力市場(chǎng)狀況，實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)共享，并提供相應(yīng)的政務(wù)服務(wù)。例如，2021年人社部的《電子勞動(dòng)合同訂立指引》指出，各地應(yīng)結(jié)合本地實(shí)際情況，逐步推進(jìn)電子勞動(dòng)合同在人力資源社會(huì)保障政務(wù)服務(wù)中的全面應(yīng)用。2020年北京市人力資源和社會(huì)保障局發(fā)布的《關(guān)于推進(jìn)電子勞動(dòng)合同相關(guān)工作的實(shí)施意見》指出，要推動(dòng)電子勞動(dòng)合同廣泛應(yīng)用和管理服務(wù)優(yōu)化，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)關(guān)系治理體系和治理能力現(xiàn)代化，加快電子勞動(dòng)合同在人力資源和社會(huì)保障領(lǐng)域內(nèi)的共享與應(yīng)用，逐步推廣至全市政務(wù)服務(wù)、司法與行政執(zhí)法領(lǐng)域，并逐漸拓展至京津冀勞動(dòng)關(guān)系協(xié)同領(lǐng)域?？梢?，政府希望通過電子勞動(dòng)合同實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)合同管理和相關(guān)服務(wù)的信息化，并將相關(guān)數(shù)據(jù)應(yīng)用于政務(wù)服務(wù)中，這也是人社部和各地推廣電子勞動(dòng)合同的重要初衷。

（二）電子勞動(dòng)合同的弊端

總體上看，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，人力資源管理和公共服務(wù)的信息化和智能化是大勢(shì)所趨，電子勞動(dòng)合同也將更加普及。盡管電子勞動(dòng)合同的優(yōu)勢(shì)明顯，但也存在一定的缺陷和風(fēng)險(xiǎn)。

第一，電子勞動(dòng)合同存在一定的技術(shù)門檻。電子勞動(dòng)合同要求有“可靠的電子簽名”技術(shù)和電子勞動(dòng)合同訂立平臺(tái)作為支撐，需要技術(shù)開發(fā)或付費(fèi)使用，對(duì)于員工較少的企業(yè)，使用電子勞動(dòng)合同未必能降低成本。部分勞動(dòng)者習(xí)慣于傳統(tǒng)的紙質(zhì)書面合同，未必能接受電子勞動(dòng)合同這一新方式，而且勞動(dòng)者使用電子勞動(dòng)合同也需要配置計(jì)算機(jī)或手機(jī)作為支持，因此，并非人人都方便使用電子合同。我國(guó)擁有數(shù)量眾多的農(nóng)民工，2021年全國(guó)農(nóng)民工總量 29,251 萬人[7]，部分農(nóng)民工使用電子勞動(dòng)合同在觀念接受和硬件支持上還需要時(shí)日。

第二，電子勞動(dòng)合同存在一定技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。技術(shù)總是存在漏洞或可能被濫用，保證勞動(dòng)合同內(nèi)容的真實(shí)、完整、準(zhǔn)確、不被篡改需要相應(yīng)的技術(shù)支撐。從司法實(shí)踐看，相關(guān)電子合同的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，在裁審中一般會(huì)著重審查電子勞動(dòng)合同的生成、傳遞、儲(chǔ)存等諸環(huán)節(jié)是否符合《電子簽名法》等法律法規(guī)規(guī)定的要求，是否能夠確保電子勞動(dòng)合同的準(zhǔn)確、完整、不被篡改[6]24。

第三，電子勞動(dòng)合同的使用面臨數(shù)據(jù)安全、勞動(dòng)者個(gè)人信息保護(hù)以及用人單位商業(yè)秘密保護(hù)等問題。因勞動(dòng)合同中包含大量個(gè)人信息，甚至包含敏感信息，諸如身份信息、醫(yī)療健康、金融賬戶等，這些信息的處理需要加以規(guī)范，以充分保證數(shù)據(jù)安全以及勞動(dòng)者的個(gè)人信息得到保護(hù)。另外，電子勞動(dòng)合同還包含用人單位的大量信息，甚至包含商業(yè)秘密，如何確保服務(wù)平臺(tái)保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密也是一大挑戰(zhàn)。從發(fā)展趨勢(shì)看，隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展和相關(guān)成本的下降、電子勞動(dòng)合同安全性的提升，以及有關(guān)數(shù)據(jù)保護(hù)、商業(yè)秘密和個(gè)人信息保護(hù)制度的完善，電子勞動(dòng)合同有望進(jìn)一步使用和推廣。

針對(duì)上述利弊，從立法角度看：一方面應(yīng)積極推廣電子勞動(dòng)合同的使用，這是技術(shù)發(fā)展的必然趨勢(shì)；另一方面應(yīng)針對(duì)電子勞動(dòng)合同存在的風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管控，保護(hù)當(dāng)事人尤其是勞動(dòng)者的合法權(quán)益。目前，雖然人社部發(fā)布了《電子勞動(dòng)合同訂立指引》，但該文件僅是指引性文件，并非具有強(qiáng)制力的規(guī)范性文件。如何規(guī)范電子勞動(dòng)合同的訂立、內(nèi)容和效力，合理分配用人單位和勞動(dòng)者與電子勞動(dòng)合同相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)和舉證責(zé)任，成為未來立法和司法實(shí)踐需要解決的重要問題。

二、電子勞動(dòng)合同的成立

（一）電子勞動(dòng)合同的成立要件

《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第1條規(guī)定，電子勞動(dòng)合同“是指用人單位與勞動(dòng)者按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》《中華人民共和國(guó)民法典》《中華人民共和國(guó)電子簽名法》等法律法規(guī)規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，以可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文為載體，使用可靠的電子簽名訂立的勞動(dòng)合同”。根據(jù)該指引，電子勞動(dòng)合同的成立應(yīng)符合兩個(gè)基本條件：一是內(nèi)容“以可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文為載體”，二是“使用可靠的電子簽名”。前者要求內(nèi)容確定，后者要求當(dāng)事人同意，是合同成立的基本要素。該指引同時(shí)對(duì)“可靠的電子簽名”作了嚴(yán)格規(guī)定①《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第20條規(guī)定，可靠的電子簽名，是指同時(shí)符合下列條件的電子簽名：1.電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專有；2.簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；3.簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)；4.簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。。

從實(shí)際看，目前我國(guó)還缺乏統(tǒng)一的電子勞動(dòng)合同定義。《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第3條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者訂立電子勞動(dòng)合同的，要通過電子勞動(dòng)合同訂立平臺(tái)訂立?！睋Q言之，勞動(dòng)合同未通過平臺(tái)訂立，則可能無法被認(rèn)定為電子勞動(dòng)合同。但一些地方并未對(duì)該條件進(jìn)行嚴(yán)格要求。如深圳市人力資源和社會(huì)保障局、深圳市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)2021年5月發(fā)布的《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第1條規(guī)定：“本規(guī)則所稱電子勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者經(jīng)協(xié)商一致，通過電子勞動(dòng)合同服務(wù)平臺(tái)，或以其他符合法律規(guī)定的可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文為載體，使用可靠的電子簽名訂立的勞動(dòng)合同?！备鶕?jù)該規(guī)則，只要以“可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文為載體”“使用可靠的電子簽名”，即可訂立電子勞動(dòng)合同。嚴(yán)格說來，合同本質(zhì)是雙方協(xié)商一致，只要內(nèi)容存在數(shù)據(jù)載體和當(dāng)事人簽名，就應(yīng)認(rèn)定合同成立，是否通過合同訂立平臺(tái)只是手段，因此，不應(yīng)以是否通過平臺(tái)來決定電子勞動(dòng)合同的成立或效力。電子勞動(dòng)合同是否成立的關(guān)鍵是“可靠的電子簽名”，而非通過平臺(tái)。筆者認(rèn)同這樣的觀點(diǎn)，“采取電子勞動(dòng)合同，最核心的環(huán)節(jié)就是勞動(dòng)合同的電子簽名”[3]82。而從實(shí)踐看，要保證“可靠的電子簽名”往往需要通過平臺(tái)，因此，具備“可靠的電子簽名”往往已暗含通過平臺(tái)，在立法上沒必要將通過平臺(tái)單獨(dú)作為電子勞動(dòng)合同成立的必備條件。

如上所述，“可靠的電子簽名”規(guī)則也成為合同訂立規(guī)則的核心內(nèi)容?！峨娮觿趧?dòng)合同訂立指引》第8條規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者要使用符合《中華人民共和國(guó)電子簽名法》要求、依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)頒發(fā)的數(shù)字證書和密鑰，進(jìn)行電子簽名?！币虼耍娮雍灻麘?yīng)通過依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)提供服務(wù)。如果電子簽名服務(wù)提供商未取得許可，電子簽名可能不具合法性。例如在2022年“上饒市某人力資源服務(wù)有限公司與謝某、某(北京)餐飲管理有限公司延安第一分公司勞動(dòng)爭(zhēng)議”②參見：陜西省延安市中級(jí)人民法院民事判決書（2022）陜06民終304號(hào)。案件中，二審法院指出，上訴人與被上訴人通過第三方深圳某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司電子合同云平臺(tái)，采用手機(jī)短信驗(yàn)證碼及人臉識(shí)別方式簽訂了電子《勞動(dòng)合同書》《確認(rèn)書》《應(yīng)聘信息登記表》《聲明書》《員工手冊(cè)》等材料，以上材料均通過北京某信息科技有限公司進(jìn)行了數(shù)字證書有效性證明，上海市計(jì)算機(jī)行業(yè)協(xié)會(huì)司法鑒定所亦對(duì)以上材料出具了《電子數(shù)據(jù)存證/取證報(bào)告》，以上材料合法有效，應(yīng)認(rèn)定上訴人與被上訴人簽訂電子勞動(dòng)合同。該案中，法院直接認(rèn)定雙方合同為電子勞動(dòng)合同，是為數(shù)不多的直接認(rèn)定電子勞動(dòng)合同的案例。司法實(shí)踐對(duì)“可靠的電子簽名”的審查比較嚴(yán)格。例如，在“北京某信息技術(shù)有限公司與馬某勞動(dòng)爭(zhēng)議”①參見：北京市第一中級(jí)人民法院民事判決書（2016）京01民終726號(hào)。案件中，一審法院認(rèn)為，某公司無證據(jù)證明其公司電子簽名服務(wù)提供商取得了我國(guó)主管部門許可，因此相關(guān)電子簽名證據(jù)合法性不足?？梢姡覈?guó)司法實(shí)踐中，認(rèn)定電子勞動(dòng)合同成立的關(guān)鍵是“可靠的電子簽名”。從電子勞動(dòng)合同的訂立過程考察，“可靠的電子簽名”既是電子勞動(dòng)合同的關(guān)鍵要素，也是對(duì)簽字之前程序的復(fù)核。為了保障電子勞動(dòng)合同的安全性，減少當(dāng)事人糾紛，目前我國(guó)司法實(shí)踐對(duì)“可靠的電子簽名”采取嚴(yán)格要求具有合理性。

（二）訂立電子勞動(dòng)合同的合意

《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第1條規(guī)定，訂立電子勞動(dòng)合同應(yīng)經(jīng)雙方“協(xié)商一致”。由于電子合同的優(yōu)勢(shì)在于“電子化”“無紙化”，因此，對(duì)采取電子勞動(dòng)合同這一形式的“協(xié)商一致”不宜采取傳統(tǒng)的“書面形式”，同時(shí)，“這個(gè)協(xié)商一致的過程，并不能以電子簽名方式進(jìn)行”[5]77?！峨娮觿趧?dòng)合同訂立指引》對(duì)采取電子勞動(dòng)合同的要約和承諾并未規(guī)定?！渡钲谑须娮觿趧?dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第8條對(duì)訂立電子勞動(dòng)合同的要約和承諾作了規(guī)定：“用人單位通過服務(wù)平臺(tái)或其他數(shù)據(jù)電文方式向勞動(dòng)者發(fā)起勞動(dòng)合同在線簽訂要約，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定用人單位具有與該勞動(dòng)者簽訂電子勞動(dòng)合同的意思表示。勞動(dòng)者在服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行身份注冊(cè)、登錄、同意申請(qǐng)使用數(shù)字證書、確認(rèn)開始簽訂勞動(dòng)合同，或通過其他數(shù)據(jù)電文方式明確表示其愿意與用人單位以上述方式簽訂勞動(dòng)合同的，可以認(rèn)定勞動(dòng)者具有與用人單位簽訂電子勞動(dòng)合同的意思表示。”可見，勞動(dòng)者的行為或意思表示都可以視為對(duì)采取電子勞動(dòng)合同這一形式的同意。深圳市的規(guī)定較為合理。勞動(dòng)合同雙方對(duì)采取電子勞動(dòng)合同形式的協(xié)商一致的形式不應(yīng)要求過于嚴(yán)格，不必要求當(dāng)事人簽字，只要雙方通過一定的行為或者數(shù)據(jù)電文方式明確表示同意即可，這有利于促進(jìn)電子勞動(dòng)合同的訂立，推動(dòng)勞動(dòng)關(guān)系的建立。

（三）電子勞動(dòng)合同成立與否與用人單位雙倍工資責(zé)任

從上文論述可見，電子勞動(dòng)合同具有嚴(yán)格定義，司法實(shí)踐認(rèn)定電子勞動(dòng)合同也較為嚴(yán)格。因此，如果當(dāng)事人僅以郵件、短信或微信的方式確定勞動(dòng)合同內(nèi)容，而缺乏“可靠的電子簽名”，雙方之間的電子勞動(dòng)合同可能不成立。值得注意的是，當(dāng)事人通過郵件、短信或微信方式對(duì)勞動(dòng)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商的，雖然裁判機(jī)關(guān)未必認(rèn)定其為電子勞動(dòng)合同，但往往并不支持勞動(dòng)者要求雙倍工資的訴求。

例如在2016年“陳某與廣州某船舶設(shè)備有限公司勞動(dòng)合同糾紛”②參見：廣東省高級(jí)人民法院民事裁定書（2016）粵民申2180號(hào)。案件中，法院認(rèn)為，電子郵件作為一種數(shù)據(jù)電文的形式，是《合同法》《電子簽名法》等所認(rèn)可的“書面形式”。勞動(dòng)者陳某與公司的工作往來、業(yè)務(wù)交流均是通過電子郵件的形式進(jìn)行，電子郵件是雙方交流的基本形式，故雙方通過電子郵件訂立的勞動(dòng)合同具有合理性。陳某主張未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額理據(jù)不足，故法院不予支持。在該案中，法院認(rèn)定郵件屬于“書面形式”，但沒有明確其是否屬于電子勞動(dòng)合同，而且最終否定了勞動(dòng)者雙倍工資的主張。根據(jù)《民法典》第469條的規(guī)定，以電子郵件的形式也可以訂立合同，而且合同“視為書面形式”③《民法典》第469條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式?！薄７ㄔ翰恢С謩趧?dòng)者雙倍工資的訴求是合理的。在該案中，如果合同未“使用可靠的電子簽名”，將不是指引所稱的“電子勞動(dòng)合同”。因此，裁判機(jī)關(guān)不支持雙倍工資并不意味著其就是電子勞動(dòng)合同。在2021年“濟(jì)南某出國(guó)咨詢有限公司、姜某勞動(dòng)合同糾紛”①參見：山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院民事判決書（2021）魯01民終9107號(hào)。案件中，一審法院指出，姜某入職當(dāng)日，濟(jì)南某公司即向姜某發(fā)送了電子版勞動(dòng)合同，姜某亦簽署了電子勞動(dòng)合同，雖濟(jì)南某公司未通過電子系統(tǒng)進(jìn)行簽署，但其提交了加蓋公司印章的姜某簽署的電子勞動(dòng)合同紙質(zhì)版，且雙方也已按照勞動(dòng)合同約定實(shí)際履行。故一審法院對(duì)于濟(jì)南某公司主張的無需向姜某支付二倍工資差額的訴訟請(qǐng)求予以支持。該案中，法院明確用人單位沒有通過電子系統(tǒng)簽署合同，雙方的合同應(yīng)不屬于電子勞動(dòng)合同。在2021年另一案件“李某、鶴壁市淇濱區(qū)某培訓(xùn)學(xué)校有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議”②參見：河南省鶴壁市中級(jí)人民法院民事判決書（2021）豫06民終1481號(hào)。中，二審法院認(rèn)為，《職員轉(zhuǎn)正申請(qǐng)表》《校區(qū)員工轉(zhuǎn)正申請(qǐng)》等書面材料對(duì)勞動(dòng)者的轉(zhuǎn)正日期、任職校區(qū)、任職部門、任職崗位及轉(zhuǎn)正后薪資待遇均有明確約定，并附有用人單位有關(guān)負(fù)責(zé)人的簽字及審批，相關(guān)材料內(nèi)容已經(jīng)具備勞動(dòng)合同的要件，帶有書面合同性質(zhì)，應(yīng)視為簽訂了書面勞動(dòng)合同，至于其是否屬于規(guī)范意義上的電子勞動(dòng)合同，并不影響雙方書面勞動(dòng)合同的認(rèn)定。故勞動(dòng)者主張未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資差額，法院未予支持。該案中法院也未明確雙方之間的合同是否屬于電子勞動(dòng)合同。上述三個(gè)案件中，雖然法院沒有支持勞動(dòng)者雙倍工資的請(qǐng)求，但也沒有明確雙方之間是否存在電子勞動(dòng)合同，其中主要原因是我國(guó)缺乏明確的電子勞動(dòng)合同的定義或認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)然，如果當(dāng)事人通過郵件、微信、短信等方式進(jìn)行協(xié)商，但缺乏合同的主要內(nèi)容，則合同可能不成立，用人單位可能面臨支付雙倍工資的責(zé)任。例如，在2021年“某（北京）貿(mào)易有限公司與董某勞動(dòng)爭(zhēng)議”③參見：北京市第三中級(jí)人民法院民事判決書（2021）京03民終16846號(hào)。案件中，一審法院認(rèn)為，公司主張與董某以微信形式簽訂勞動(dòng)合同，但該微信記錄不具備勞動(dòng)合同的必備條款，亦不符合訂立電子合同的要求，對(duì)其該項(xiàng)主張，一審法院不予采信，公司應(yīng)支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額。因此，實(shí)踐中，除了書面勞動(dòng)合同、電子勞動(dòng)合同之外，通過其他電子方式進(jìn)行協(xié)商的，因協(xié)商的內(nèi)容是否具備合同的主要條款，可能產(chǎn)生不同的法律后果，以及產(chǎn)生是否支付雙倍工資的法律責(zé)任。

從上可見，司法實(shí)踐中，在傳統(tǒng)的書面勞動(dòng)合同、《電子勞動(dòng)合同訂立指引》所稱的“電子勞動(dòng)合同”之外，還存在當(dāng)事人以郵件、短信、微信等形式就勞動(dòng)合同內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，這類形式往往不完全符合“書面勞動(dòng)合同”或“電子勞動(dòng)合同”的形式。仲裁機(jī)構(gòu)或法院在處理此類勞動(dòng)者要求支付雙倍工資的訴求時(shí)普遍持謹(jǐn)慎態(tài)度，筆者贊同這一態(tài)度。雙倍工資對(duì)于用人單位而言是嚴(yán)厲的責(zé)任，其本意是對(duì)用人單位故意不簽訂合同而損害勞動(dòng)者利益的行為施加懲罰。雖然當(dāng)事人之間沒有傳統(tǒng)書面合同或正式的電子勞動(dòng)合同，只要雙方存在以非紙質(zhì)或電子的形式反映雙方之間達(dá)成合議的證據(jù)，就不宜支持雙倍工資的訴求，以免給用人單位造成過重的負(fù)擔(dān)，并違背勞動(dòng)合同法有關(guān)雙倍工資規(guī)定的本意?？傮w上，裁判機(jī)關(guān)在裁判支付雙倍工資責(zé)任的案件中，對(duì)非成立正式的電子勞動(dòng)合同的電子協(xié)商形式不應(yīng)要求太高，但合意的內(nèi)容至少應(yīng)包含勞動(dòng)合同的主要條款，如此，可以合理平衡勞動(dòng)者的權(quán)益和用人單位的成本與責(zé)任。

三、電子勞動(dòng)合同的效力

《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第2條規(guī)定：“依法訂立的電子勞動(dòng)合同具有法律效力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照電子勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。”這是人社部的文件首次明確電子勞動(dòng)合同的法律效力。從實(shí)踐看，在該指引出臺(tái)以前，許多案件也認(rèn)可電子勞動(dòng)合同的效力。例如，在2019年“王某與天津某信息技術(shù)有限公司、廈門某科技有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議”①參見：江蘇省常州市中級(jí)人民法院民事判決書（2019）蘇04民終4243號(hào)。案件中，法院認(rèn)定，2018年7月4日，某信息技術(shù)公司與王某簽署合同編號(hào)xxx的電子勞動(dòng)合同，合同約定合同期限于2018年7月1日起至2018年11月18日止。法院指出，依據(jù)所簽訂勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容，王某對(duì)該公司的相關(guān)規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)屬于明知?？梢姺ㄔ赫J(rèn)可雙方簽訂的電子勞動(dòng)合同的效力。

關(guān)于電子勞動(dòng)合同具備法律效力的條件，《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第4條作了原則性的規(guī)定，總體而言，合同須“滿足真實(shí)、完整、準(zhǔn)確、不可篡改和可追溯等要求”②《電子勞動(dòng)合同訂立指引》第4條規(guī)定：“電子勞動(dòng)合同訂立平臺(tái)要通過有效的現(xiàn)代信息技術(shù)手段提供勞動(dòng)合同訂立、調(diào)取、儲(chǔ)存、應(yīng)用等服務(wù)，具備身份認(rèn)證、電子簽名、意愿確認(rèn)、數(shù)據(jù)安全防護(hù)等能力，確保電子勞動(dòng)合同信息的訂立、生成、傳遞、儲(chǔ)存等符合法律法規(guī)規(guī)定，滿足真實(shí)、完整、準(zhǔn)確、不可篡改和可追溯等要求?！??！渡钲谑须娮觿趧?dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》作了相對(duì)詳細(xì)的規(guī)定。其第4條規(guī)定：“具有真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的電子勞動(dòng)合同可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?！钡?條就電子勞動(dòng)合同的真實(shí)性與合法性的審核認(rèn)定，從主體要求、簽署意愿、技術(shù)條件、存證要求、合同內(nèi)容5個(gè)方面作了具體規(guī)定③《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第5條規(guī)定，電子勞動(dòng)合同的真實(shí)性與合法性，可以從以下方面進(jìn)行審核認(rèn)定：（一）主體要求。簽署電子勞動(dòng)合同的主體身份是否真實(shí)、準(zhǔn)確，是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。（二）簽署意愿。用人單位與勞動(dòng)者是否協(xié)商一致，簽署電子勞動(dòng)合同是否為雙方真實(shí)意思表示。（三）技術(shù)條件。服務(wù)平臺(tái)提供的簽署系統(tǒng)是否符合相關(guān)法律和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求，確保電子勞動(dòng)合同的生成、傳輸、儲(chǔ)存全過程完整、準(zhǔn)確、不可篡改。（四）存證要求。服務(wù)平臺(tái)是否記錄勞動(dòng)合同各方的簽署意愿、身份認(rèn)證、操作記錄等全流程信息，保證電子證據(jù)鏈的完整性，保證相關(guān)信息可查詢、可調(diào)用。（五）合同內(nèi)容。電子勞動(dòng)合同的內(nèi)容是否具備《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)規(guī)定的必備條款和內(nèi)容，約定條款是否符合法律法規(guī)的規(guī)定。。

既然電子勞動(dòng)合同具有法律效力，其法律效力和書面勞動(dòng)合同的效力就應(yīng)該是一致的，不存在書面勞動(dòng)合同和電子勞動(dòng)合同效力的高低之分。對(duì)此，《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第21條明確規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者之間訂立了兩份以上的紙質(zhì)勞動(dòng)合同或者電子勞動(dòng)合同，且多份勞動(dòng)合同的內(nèi)容存在沖突的，應(yīng)當(dāng)以訂立時(shí)間在后的勞動(dòng)合同約定內(nèi)容為準(zhǔn)。用人單位與勞動(dòng)者之間簽訂的多份紙質(zhì)勞動(dòng)合同或電子勞動(dòng)合同的訂立時(shí)間一致，但約定的內(nèi)容存在沖突的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方實(shí)際履行情況確定雙方訂立合同的真實(shí)意思，如無法確定的，以有利于勞動(dòng)者的合同內(nèi)容為準(zhǔn)?！倍短K州工業(yè)園區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第2條則直接規(guī)定：“依法訂立且生成、傳遞、儲(chǔ)存等符合法律法規(guī)的規(guī)定，滿足真實(shí)、完整、準(zhǔn)確、不被篡改等要求的電子勞動(dòng)合同與紙質(zhì)勞動(dòng)合同具有同等法律效力?！币虼?，電子勞動(dòng)合同和傳統(tǒng)書面勞動(dòng)合同具有同等的法律效力。

上述分析表明，電子勞動(dòng)合同是人力資源管理智能化和信息化的基礎(chǔ)，除了勞動(dòng)合同本身的電子化，職場(chǎng)中的其他人力資源管理行為或者勞動(dòng)者訂立合同之外的行為，例如單位制定規(guī)章制度、當(dāng)事人解除勞動(dòng)合同等行為也可以采取電子化的形式。從相關(guān)立法和實(shí)踐看，勞動(dòng)合同之外的電子化行為也是被認(rèn)可的。例如，在上述“王某與天津某信息技術(shù)有限公司、廈門某科技有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議”案件中，雙方通過平臺(tái)訂立的電子勞動(dòng)合同還包括職場(chǎng)行為規(guī)范及其附件、員工手冊(cè)，其中附件包括但不限于考勤管理、銷售管理、獎(jiǎng)懲管理等內(nèi)部規(guī)章制度，法院也給予認(rèn)可。在2019年“李某與重慶某汽車零部件有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議”④參見：重慶市北碚區(qū)人民法院民事判決書（2019）渝0109民初5593號(hào)。案件中，法院也認(rèn)可通過平臺(tái)簽署的“辭職申請(qǐng)書”。法院指出，由于深圳某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司出具的報(bào)告書證明了數(shù)據(jù)電文與附錄的辭職申請(qǐng)書一致，且在原告簽名一欄中顯示的辭職原因?yàn)椤皞€(gè)人原因”，而原告并未舉證證明該辭職原因并非其操作選擇，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)舉證責(zé)任。

關(guān)于電子勞動(dòng)合同之外電子文件的法律效力，《電子勞動(dòng)合同訂立指引》未作規(guī)定。而《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》則原則上認(rèn)可電子勞動(dòng)合同之外的電子文件的效力。其第23條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者通過服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行規(guī)章制度制定及公示、考勤管理、勞動(dòng)報(bào)酬管理、培訓(xùn)管理、休息休假管理等其他與勞動(dòng)合同履行有關(guān)的事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議的，可以參照適用本規(guī)則?！惫P者對(duì)這一規(guī)定表示贊同。電子勞動(dòng)合同只是人力資源管理信息化和智能化的第一環(huán)，其還具有推動(dòng)其他環(huán)節(jié)信息化和智能化的功能，訂立勞動(dòng)合同之外的人力資源管理行為及其文件的電子化同樣重要。因此，有必要賦予這些電子文件以法律效力。當(dāng)然，電子勞動(dòng)合同訂立之外的其他人力資源管理行為，例如規(guī)章制度制定及公示、考勤管理、勞動(dòng)報(bào)酬管理、培訓(xùn)管理、休息休假管理等，勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法對(duì)其內(nèi)容和程序均有嚴(yán)格要求，上述行為的電子化形式參照適用的主要是電子勞動(dòng)合同訂立的形式要求。例如，規(guī)章制度的民主程序和公示程序也應(yīng)和電子勞動(dòng)合同的訂立程序相當(dāng)。對(duì)此，《蘇州工業(yè)園區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第5條規(guī)定：“用人單位將規(guī)章制度作為電子勞動(dòng)合同附件的，應(yīng)當(dāng)將規(guī)章制度轉(zhuǎn)換為防篡改的文檔完整展示給勞動(dòng)者?！?/p>

概言之，訂立勞動(dòng)合同、用人單位其他人力資源管理行為及勞動(dòng)者具有法律意義的行為（例如辭職等）采用電子化形式的，只要行為符合一定形式要求，均應(yīng)具有法律效力，這是數(shù)字時(shí)代人力資源管理的必然要求。

四、電子勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)和舉證責(zé)任分擔(dān)

電子勞動(dòng)合同依賴于相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備，因此，由于技術(shù)或設(shè)備的失靈或者使用者操作失誤都可能產(chǎn)生與當(dāng)事人真實(shí)意思不同的行為表示，這些行為的后果及其風(fēng)險(xiǎn)如何分擔(dān)，當(dāng)事人如何舉證，也成為電子勞動(dòng)合同規(guī)則的重要內(nèi)容。

（一）用人單位和勞動(dòng)者的風(fēng)險(xiǎn)和舉證責(zé)任分擔(dān)

由于訂立勞動(dòng)合同是用人單位的法定義務(wù)，電子勞動(dòng)合同的發(fā)起和訂立過程主要由用人單位負(fù)責(zé)，因此，在電子勞動(dòng)合同訂立過程中，用人單位負(fù)有更大義務(wù)和責(zé)任。在訂立電子勞動(dòng)合同過程中, 用人單位可適用歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)中的控制原則和風(fēng)險(xiǎn)原則，缺乏行為意思的用人單位之表示行為依然可成立意思表示，用人單位需要承擔(dān)意思表示的法律責(zé)任，并且一般不享有撤銷權(quán)。而對(duì)勞動(dòng)者可適用歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)中的過錯(cuò)原則，缺乏行為意思的勞動(dòng)者之表示行為一般不成立意思表示，除非勞動(dòng)者存在故意或重大過失[3]84。換言之，除非勞動(dòng)者具有故意或重大過失，原則上電子勞動(dòng)合同訂立過程中的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由用人單位承擔(dān)。同時(shí)，由于電子勞動(dòng)合同的訂立過程主要處于用人單位的控制和管理中，用人單位也承擔(dān)主要的舉證責(zé)任。

目前，《電子勞動(dòng)合同訂立指引》缺乏對(duì)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和舉證責(zé)任的規(guī)定，而深圳市、蘇州市等地方的規(guī)則涉及了這方面的內(nèi)容。例如，《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》總體上貫徹“誰主張、誰舉證”的原則，同時(shí)考慮證據(jù)的保管方。其第13條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供相應(yīng)的電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的電子數(shù)據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供，用人單位無正當(dāng)理由拒不提供的，應(yīng)承擔(dān)不利后果?！彪娮雍灻呐e證也適用“誰主張、誰舉證”的原則。其第19條規(guī)定：“當(dāng)事人承認(rèn)電子勞動(dòng)合同簽署過程中用于驗(yàn)證身份的手機(jī)號(hào)碼、數(shù)字證書等為電子簽名人的信息，但否認(rèn)簽約過程系電子簽名人操作的，應(yīng)當(dāng)就相應(yīng)登錄或驗(yàn)證方式脫離電子簽名人掌握的事實(shí)進(jìn)行舉證。”由于電子簽名的過程是電子勞動(dòng)合同訂立的核心環(huán)節(jié)，其設(shè)備和技術(shù)主要由用人單位提供，因此，該規(guī)定對(duì)于勞動(dòng)者而言，舉證責(zé)任似乎過重?！短K州工業(yè)園區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》也規(guī)定了舉證責(zé)任的內(nèi)容，總體上也貫徹“誰主張、誰舉證”的原則。其第8條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的有關(guān)電子勞動(dòng)合同的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！钡珜?duì)于特定事項(xiàng)作了由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任的規(guī)定。其第9條規(guī)定：“勞動(dòng)者主張電子簽名無效的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?！庇捎陔娮雍灻钠脚_(tái)和過程主要處于用人單位管理之中，相比深圳的規(guī)定，該條規(guī)定似乎更為合理。其第10條還規(guī)定：“用人單位將規(guī)章制度作為電子勞動(dòng)合同附件的，勞動(dòng)者主張用人單位未告知規(guī)章制度，用人單位不予認(rèn)可的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?！庇捎谝?guī)章制度的告知義務(wù)是用人單位的義務(wù)，因此，是否履行告知義務(wù)由其承擔(dān)舉證責(zé)任也具有合理性。

（二）第三方平臺(tái)的責(zé)任

如上所述，《電子勞動(dòng)合同訂立指引》要求訂立電子勞動(dòng)合同必須通過平臺(tái)訂立。實(shí)踐中，電子勞動(dòng)合同服務(wù)平臺(tái)，包括用人單位自建的服務(wù)平臺(tái)與第三方的服務(wù)平臺(tái)。第三方服務(wù)平臺(tái)包括市場(chǎng)化服務(wù)平臺(tái)與政府公共服務(wù)平臺(tái)①參見：《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第1條。。由于電子簽名的技術(shù)要求，通常電子勞動(dòng)合同的訂立都必須借助于第三方平臺(tái)，因此，服務(wù)平臺(tái)和用人單位的責(zé)任分配也是電子勞動(dòng)合同訂立規(guī)則的重要問題。雖然訂立勞動(dòng)合同是用人單位和勞動(dòng)者的義務(wù)，但訂立合同的發(fā)起和完成的主要義務(wù)在用人單位，第三方平臺(tái)也由用人單位選任，勞動(dòng)者對(duì)第三方平臺(tái)往往并不知情。因此，因第三方平臺(tái)原因?qū)趧?dòng)者造成的損害，應(yīng)由用人單位承擔(dān)責(zé)任。對(duì)此，《深圳市電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則（試行）》第22條明確規(guī)定：“因服務(wù)平臺(tái)提供的電子勞動(dòng)合同訂立和管理、傳遞、存儲(chǔ)、調(diào)取等服務(wù)不當(dāng)給勞動(dòng)者造成損害的，由用人單位依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”該規(guī)定值得肯定。

五、完善電子勞動(dòng)合同法律規(guī)則的主要思路

隨著電子勞動(dòng)合同實(shí)踐的不斷展開以及各地相關(guān)意見的出臺(tái)，我國(guó)電子勞動(dòng)合同的規(guī)則需求日益明顯，電子勞動(dòng)合同的規(guī)則完善需要堅(jiān)持以下立法思路：

（一）應(yīng)處理好便利和安全的關(guān)系

一方面，隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展以及人力資源管理的信息化和智能化，特別是新冠疫情的長(zhǎng)期流行導(dǎo)致的無紙化、電子化需求增大，電子勞動(dòng)合同無疑具有廣闊的發(fā)展空間。因此，在立法上應(yīng)當(dāng)承認(rèn)電子勞動(dòng)合同的效力，鼓勵(lì)當(dāng)事人使用電子勞動(dòng)合同，這不僅有利于用人單位和勞動(dòng)者，對(duì)于實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)共享以及勞動(dòng)力市場(chǎng)的政務(wù)服務(wù)也具有重大意義。對(duì)電子勞動(dòng)合同的立法應(yīng)采取鼓勵(lì)和促進(jìn)的理念，合同訂立的實(shí)體內(nèi)容和程序規(guī)則不應(yīng)過于嚴(yán)苛。另一方面，勞動(dòng)關(guān)系具有強(qiáng)烈的人身屬性且具有長(zhǎng)期性，對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)影響巨大，甚至關(guān)涉其基本生活保障，因而對(duì)當(dāng)事人在合同訂立時(shí)的自由意志具有較高要求，相應(yīng)地，必須充分保障當(dāng)事人尤其是勞動(dòng)者的自由意志，使其真實(shí)意思得以充分表達(dá)，不受到人為限制或被錯(cuò)誤表達(dá)，防止技術(shù)應(yīng)用損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。因此，對(duì)訂立勞動(dòng)合同采取“可靠的電子簽名”這一關(guān)鍵要求是必要的。鑒于勞動(dòng)關(guān)系的特殊性和內(nèi)容的重要性，未來應(yīng)繼續(xù)堅(jiān)持“可靠的電子簽名”這一嚴(yán)格要求，而對(duì)于訂立合同的其他要求，諸如是否通過第三方平臺(tái)訂立、對(duì)第三方平臺(tái)的要求、訂立電子勞動(dòng)合同的要約和承諾等，可以作出相對(duì)靈活的規(guī)定。

（二）應(yīng)處理好規(guī)則統(tǒng)一和差異的關(guān)系

人社部發(fā)布了《電子勞動(dòng)合同訂立指引》，北京市、天津市、深圳市、蘇州市等地也發(fā)布了相關(guān)規(guī)則。由于電子勞動(dòng)合同事關(guān)合同的成立和效力，且其優(yōu)勢(shì)在于克服了時(shí)空限制，實(shí)現(xiàn)用人單位和勞動(dòng)者異地合同訂立，因此，電子勞動(dòng)合同的規(guī)則必須全國(guó)統(tǒng)一，不宜存在地方差異。尤其是電子勞動(dòng)合同一般也伴隨第三方平臺(tái)的參與，第三方平臺(tái)面向眾多客戶，其物理位置并不重要，如果電子勞動(dòng)合同訂立規(guī)則各地存在差異，將極大影響電子勞動(dòng)合同的規(guī)則適用和效力，使當(dāng)事人之間的法律關(guān)系處于不確定狀態(tài)。因此，電子勞動(dòng)合同訂立規(guī)則應(yīng)盡快實(shí)現(xiàn)全國(guó)統(tǒng)一，特別是有關(guān)電子勞動(dòng)合同的定義，訂立程序，法律效力，認(rèn)證、舉證責(zé)任，數(shù)據(jù)安全和個(gè)人信息保護(hù)等電子勞動(dòng)合同本身的規(guī)則內(nèi)容必須全國(guó)統(tǒng)一，各地不應(yīng)各自為政。鑒于此，建議在《電子勞動(dòng)合同訂立指引》基礎(chǔ)上全面詳細(xì)規(guī)定電子勞動(dòng)合同規(guī)則，各地不應(yīng)自行制定關(guān)于電子勞動(dòng)合同的規(guī)則。當(dāng)然，各地可在電子勞動(dòng)合同推廣使用、電子勞動(dòng)合同平臺(tái)建設(shè)、政務(wù)服務(wù)等涉及政府職責(zé)的內(nèi)容方面作出符合地方特點(diǎn)的規(guī)定。

（三）應(yīng)完善個(gè)人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)安全保護(hù)等配套規(guī)則

雖然電子勞動(dòng)合同的推廣有利于降低部分企業(yè)的管理成本，促進(jìn)人力資源管理的信息化和智能化，便利開展政務(wù)服務(wù)，但也增加了數(shù)據(jù)管理以及用人單位商業(yè)秘密和勞動(dòng)者個(gè)人信息保護(hù)的艱巨任務(wù)。為此，應(yīng)完善第三方服務(wù)平臺(tái)，包括政府設(shè)立的電子勞動(dòng)合同服務(wù)平臺(tái)的保護(hù)用人單位商業(yè)秘密和勞動(dòng)者個(gè)人信息的義務(wù)，強(qiáng)化用人單位保護(hù)勞動(dòng)者個(gè)人信息權(quán)益的義務(wù)。目前我國(guó)雖然出臺(tái)了《個(gè)人信息保護(hù)法》，但職場(chǎng)個(gè)人信息保護(hù)規(guī)則還不完善，應(yīng)抓緊完善職場(chǎng)個(gè)人信息保護(hù)規(guī)則[8]，促進(jìn)電子勞動(dòng)合同的規(guī)范發(fā)展和人力資源管理的數(shù)字化。

（四）總結(jié)司法實(shí)踐和規(guī)范性文件實(shí)施經(jīng)驗(yàn)，完善電子勞動(dòng)合同規(guī)則的表達(dá)形式

上文表明，我國(guó)勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)和法院已處理了大量有關(guān)電子勞動(dòng)合同的案件，總體上其裁判理念和思路是正確的，應(yīng)當(dāng)加以總結(jié)和推廣。個(gè)別地方出臺(tái)了電子勞動(dòng)合同爭(zhēng)議處理規(guī)則的意見，也表明了裁判實(shí)踐對(duì)規(guī)則的強(qiáng)烈需求。但目前人社部辦公廳發(fā)布的《電子勞動(dòng)合同訂立指引》內(nèi)容不夠全面，強(qiáng)制力有限。一些地方, 例如北京市和天津市的人社系統(tǒng)出臺(tái)的電子勞動(dòng)合同意見，主要從推廣和促進(jìn)用人單位使用電子勞動(dòng)合同的角度，規(guī)范用人單位和第三方的行為，其內(nèi)容主要是行為規(guī)范而非裁判規(guī)范；一些地方，如深圳市或蘇州市的人社部門和勞動(dòng)人事仲裁機(jī)構(gòu)聯(lián)合出臺(tái)的意見雖具有裁判規(guī)范性質(zhì)，但不同地方的規(guī)范內(nèi)容存在差異，權(quán)威性不夠，法院也難以參考。由于電子勞動(dòng)合同涉及合同的訂立和效力等重要規(guī)則，也存在和勞動(dòng)合同法、民法典、電子簽名法等法律的銜接問題，因此，建議當(dāng)前由人社部和最高人民法院以聯(lián)合發(fā)布文件的形式，出臺(tái)兼具行為規(guī)范和裁判規(guī)范的文件，將上文分析的相關(guān)規(guī)則納入其中。在實(shí)踐進(jìn)一步檢驗(yàn)的基礎(chǔ)上，未來有關(guān)電子勞動(dòng)合同的行為規(guī)范和基本裁判規(guī)則應(yīng)納入勞動(dòng)合同法，更為具體的裁判規(guī)則可體現(xiàn)在最高人民法院的司法解釋當(dāng)中。