西北政法大學 汪文琴

市場是由千千萬萬個大大小小的企業(yè)構成的，其中，公司又是最主要最重要的企業(yè)形式，公司法作為規(guī)制公司這一市場主體的基本法律，對我國市場經(jīng)濟的發(fā)展起到了非常重要的作用，公司法的修訂與我國市場經(jīng)濟體制完善聯(lián)系密切。

我國現(xiàn)行的《公司法》由于立法時間較短，實踐經(jīng)驗不足，因此還存在著制度不完善、立法空白或者原則性規(guī)定。同時，隨著經(jīng)濟水平的不斷提升，經(jīng)濟體制的改革完善，公司制度出現(xiàn)了許多創(chuàng)新發(fā)展，《公司法》的規(guī)定相對來說處于滯后狀態(tài)。通過此次公司法修訂可以對我國公司法律制度進行創(chuàng)新與完善，因此公司法的修訂非常有必要。

一、我國《公司法》的發(fā)展歷程

我國《公司法》最早可以追溯到清末時期，受到西方國家影響以及清末時期商業(yè)活動的發(fā)展需要，當時的商法草案中就包含了大量關于公司法律規(guī)定的內容，但是當時還沒有形成獨立的公司法律。我國第一部正式發(fā)布的公司法律是“中華民國”時期頒布的“公司條例”，“公司條例”的制定為當時的經(jīng)濟活動提供了一定的依據(jù)，同時也為我國《公司法》的制定奠定了基礎，提供了一些實踐經(jīng)驗。

改革開放后，我國市場經(jīng)濟迅速發(fā)展，1983年我國就開始著手起草《公司法》，1992年，我國發(fā)布了關于公司的行政規(guī)章以應對大量出現(xiàn)的股份制企業(yè)。隨著這一時期市場化改革的迅猛深入，1993年，我國正式頒布了《公司法》，對公司的設立、組織機構、股份發(fā)行和轉讓、合并分立、破產(chǎn)清算等方方面面均進行了規(guī)定，基本上囊括了公司的整體運行，是一部框架完整的公司法律。這是我國第一部公司法，為我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展提供了法律指導。

1993年隨著《公司法》的頒布，其也存在原則性強、操作性差、法律漏洞多等問題。同時隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，涌現(xiàn)出許多新的現(xiàn)象，對立法提出了更多更高的要求?！豆痉ā分两窆残薷倪^五次，其中1999年和2004年修改幅度不大，2005年進行了全面修訂，隨后2013年和2018年又進行了實質性的大規(guī)模修訂。1999年主要是增設了國有獨資公司董事會，規(guī)定了高新技術股份有限公司出資、發(fā)行新股和上市等問題。2004年僅僅刪除了股票溢價發(fā)行需批準這一條款。2005年的全面修訂中主要引入了法人格否認制度、股東訴訟規(guī)定、中小股東退出機制、獨立董事制度、一人有限責任公司設立以及公司社會責任等一系列新規(guī)，完善了《公司法》的實際應用。2013年主要是規(guī)定了公司的認繳資本制，降低了公司的設立門檻。2018年主要增加了股權激勵機制、股份回購相關規(guī)定。

2021年第十三屆全國人大常委會第三十二次會議對《中華人民共和國公司法(修訂草案)》進行了審議，修訂草案向社會公開征求意見，這是《公司法》時隔三年之后再次進行修訂。

二、《公司法》修訂對其法律制度的創(chuàng)新

（一）將黨組織引入公司治理

堅持黨的領導是中國特色社會主義最本質的特征，在政治、經(jīng)濟、文化、社會等各個領域都要堅持中國共產(chǎn)黨的領導，自然堅持黨的領導在公司治理領域也應當貫徹，這是我國市場經(jīng)濟體制下公司的獨特優(yōu)勢，應當充分發(fā)揮這一優(yōu)勢。早在2016年，習近平總書記就在國有企業(yè)黨的建設工作會議上發(fā)表了重要講話。2018年的憲法和公司法修訂中也明確了黨組織在國企治理中的地位。因此將黨組織全面引入公司治理非常有必要。

《公司（修訂草案）》第17條專條規(guī)定了要根據(jù)中國共產(chǎn)黨黨章在公司中設立黨組織，開展黨組織活動。第145條專條規(guī)定了國家出資公司中黨組織發(fā)揮領導作用，研究討論重大經(jīng)營管理事項，支持董監(jiān)高依法行權?！豆痉ǎㄐ抻啿莅福返囊?guī)定進一步確定了黨組織在我國公司中的重要地位，為黨組織參與治理充分發(fā)揮作用提供了法律保障。

雖然目前的《公司法（修訂草案）》中對黨組織參與公司治理規(guī)定得較為籠統(tǒng)，并沒有提出更為具體細致的操作條款，但是確定了黨組織在公司治理結構中的合法地位，黨組織參與公司治理可以更好地對公司管理人員進行管控監(jiān)督，進行反腐倡廉思想宣傳工作，降低企業(yè)管理人員貪腐風險，保護國有資產(chǎn)安全，同時提高公司運作效率，提高資金利用效率，維護企業(yè)形象，更好地推動公司發(fā)展。

（二）引入單層治理模式

一直以來，我國的公司治理機構主要是由股東會、董事會以及監(jiān)事會組成，股東會是決策機構、董事會是執(zhí)行機構，監(jiān)事會則是監(jiān)督機構。但是根據(jù)我國的公司法律規(guī)定，監(jiān)事會并沒有太多的實際權力，在公司治理的實踐中，監(jiān)事會的監(jiān)督權并沒有得到充分地行使，監(jiān)事會在公司治理中常年處于隱身狀態(tài)，為了改變這一現(xiàn)狀，《公司法（修訂草案）》中引入了單層治理模式，同時也加強了監(jiān)事會的權力。

《公司法（修訂草案）》中第64條、125條以及153條分別對有限責任公司、股份有限公司以及國有獨資企業(yè)的單層治理模式做出了規(guī)定，允許公司不設監(jiān)事會或監(jiān)事，在董事會中設立由董事組成的審計委員會代替行使監(jiān)事會職能，監(jiān)督公司的財務會計。采用這種治理模式的國家主要是以美國為代表，主要通過獨立董事行使監(jiān)督職能。

同時修訂草案中并沒有廢止雙層治理模式，《公司法（修訂草案）》第77條仍然規(guī)定了監(jiān)事會作為公司的監(jiān)督機構。同時第81條規(guī)定監(jiān)事會有權要求董高提交執(zhí)行職務報告，并提供有關情況資料。這些新增規(guī)定實際上強化了監(jiān)事會的職能。目前大多數(shù)公司實行的仍然是雙層治理結構模式。

修訂草案給予了公司更多的選擇權，既可以選擇繼續(xù)沿用雙層治理結構，加強監(jiān)事會的監(jiān)督職能，也可以選擇進行改革引入單層治理結構。審計委員會替代監(jiān)事會的這一重大創(chuàng)新有利于加強對公司內部的監(jiān)督，加強對董監(jiān)高的審查，同時降低治理成本，提升公司治理有效性，推動公司更好地參與市場經(jīng)濟活動。

（三）股權與資本制度創(chuàng)新

首先引入類別股權制度。上交所早在2019年就規(guī)定了特別表決權制度，即賦予做出重大貢獻的董事或實際持股人特別表決權。此次公司法修訂將該制度寫入了草案。《公司法（修訂草案）》第157條規(guī)定了公司可以發(fā)行類別股，并規(guī)定了類別股的利潤分配權、剩余財產(chǎn)分配表決權、轉讓權等權利。同時在第119條與158條對類別股權的權益與類別股東的規(guī)范進行了更為詳細的規(guī)定。類別股制度的引入增加了公司融資的靈活性，有利于公司的資金融通，有利于創(chuàng)新型、中小型企業(yè)的發(fā)展。

其次，允許發(fā)行無面額股票，取消無記名股票。無面額股票是指票面上沒有金額，無票面價值，只標明股份數(shù)量或比例。《公司法（修訂草案）》第155條確定了公司可以選擇發(fā)行無面額股，將發(fā)行的無面額股所得股的二分之一以上計入注冊資本。無面額股不受票面價值約束，增強了公司股票發(fā)行的靈活性，更有利于股票轉讓，激活了資本市場活力。同時《公司法（修訂草案）》第104條規(guī)定了公司應當制作股東名冊或依法登記股份，并且對股東名冊的記載事項進行了詳細規(guī)定。第170條和51條還規(guī)定了股票轉讓中的股東實名和股東名冊的查閱權。取消無記名股票有利于反洗錢。

引入授權資本制。資本實繳制使得公司創(chuàng)立的門檻較高，不利于創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，也不利于創(chuàng)新型中小企業(yè)發(fā)展。公司法此次修訂首次將授權資本制引入股份有限公司，《公司法（修訂草案）》第97條對授權資本制作了詳細的規(guī)定。授權資本制下公司成立門檻變低、資本籌集更為靈活，董事會也有了較大的自治空間。

引入簡易減資條款。我國現(xiàn)行的減資程序較為煩瑣、耗時較長，此次公司法修訂借鑒了德國的簡易減資程序規(guī)定，《公司法（修訂草案）》第221條規(guī)定了可以進行簡易減資的情形以及如何進行簡易減資。簡易減資程序引入后有助于提高減資效率，給虧損公司扭虧為盈的機會，同時有利于保護債權人利益。

（四）引入董事會中心主義

目前，我國公司仍然采用股東中心主義，追求股東利益最大化，忽視了公司員工、債權人等其他人的利益。隨著美國、日本等國家的公司紛紛由股東中心主義轉向董事會中心主義，我國多層次資本市場不斷完善發(fā)展，公司所有權與控制權進一步分離，所以構建董事會中心主義非常有必要，董事會中心主義下公司所追求的是公司整體利益。

此次公司法修訂草案不再規(guī)定董事會必須向股東會負責，《公司法（修訂草案）》 第62條明確了董事會的性質是公司的執(zhí)行機構，第63條、第149條規(guī)定了董事會成員中必須包含職工代表，明確董事會代表的不僅是股東的利益，也代表著員工的利益。同時此次修訂刪除了董事會職權規(guī)定，意味著給予了董事會充分的剩余權力?！豆痉ǎㄐ抻啿莅福返?40條規(guī)定獨立董事不得在上市公司擔任其他職務，不得存在其他關系，這進一步強化了獨立董事的獨立性，加強了獨立董事對公司的監(jiān)督?！豆痉ǎㄐ抻啿莅福返?7條、第164條、第173條、第174條分別對賦予了董事會發(fā)行股份、實施員工持股計劃等權力進行了詳細規(guī)定。

董事會中心主義有利于保護員工、債權人等公司相關人員的利益，員工參與公司治理有助于提升公司的運作效率，同時賦予了董事會更多的權力，也加強了獨立董事對公司的監(jiān)督管理。

（五）強化董監(jiān)高與股東的責任承擔

根據(jù)民法典中關于連帶責任的規(guī)定，此次公司法修訂也對董監(jiān)高和股東的連帶責任做出了更為細致完善的規(guī)定，增強了對股東與董事的追責。

《公司法（修訂草案）》第39條、第47條規(guī)定了設立時的其他股東應當對未按期足額繳納出資給公司造成損失的發(fā)起人股東承擔連帶責任。第21條新增了控股股東利用其控制的公司進行權力濫用，損害債權人利益的，公司之間也要互相承擔連帶責任。第219條規(guī)定了分立后公司要對原公司債務承擔連帶責任。第235條規(guī)定全體股東對通過簡易程序注銷登記的公司債務承擔連帶責任。這些規(guī)定都加強了股東的責任承擔，有利于更好地監(jiān)督股東的權利，防止股東濫用權利損害他人利益。

同時此次公司法修訂也對董監(jiān)高規(guī)定了連帶責任制度?！豆痉ǎú莅福返?90條規(guī)定董高在執(zhí)行職務時要對故意或重大過失造成的損害承擔連帶責任。第191條規(guī)定控股股東或者實際控制人指使董高對公司或股東造成損失的，兩者承擔連帶責任。此次修訂將股東與董高作為一個責任整體，規(guī)定了二者之間的連帶責任，強化了董監(jiān)高的忠實義務，加強了對董監(jiān)高的責任約束，這有利于增強對權利人的保護，使得權利人追回損失。

（六）公司的設立與退出制度創(chuàng)新

我國是社會主義國家，國有企業(yè)在我國市場經(jīng)濟中占主導地位，把握著國家命脈，其占據(jù)著特殊的重要地位，但是仍然屬于公司，需要受到公司法的約束。此次公司法修訂將國有獨資公司、國有資本控股公司以及國家出資的有限責任公司、股份有限公司通通界定為國家出資公司。《公司法》第143條、144條、145條以及153條、154條分別規(guī)定了國家出資的界定、出資主體、黨組織、董事會設置及運作、單層治理模式以及內部合規(guī)管理。對國家出資公司的方方面面均做了制度安排，這有利于國企更好地發(fā)揮出自己的制度優(yōu)勢，更好地發(fā)展中國特色社會主義市場經(jīng)濟。

此次公司法修訂還確認了信息技術應用在公司治理中的合法性?！豆痉ǎㄐ抻啿莅福返?6條、第34條、第35條、第76條分別明確了電子營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)信息公示系統(tǒng)、電子通訊方式表決等法律地位，這大大提升了公司的治理效率，符合數(shù)字化時代的要求。

同時，此次修訂還允許股權債權用于出資，放寬了對設立一人有限責任公司的限制，這些條文的修改進一步降低了公司的設立門檻，有利于激發(fā)市場主體的活力，推動市場經(jīng)濟發(fā)展。

三、《公司法》修訂的不足及如何進一步完善我國公司法律制度

此次公司法的修訂幅度之大，涉及條文之多，可以算得上是一次對公司法的全面修訂。此次修訂符合時代要求，包含了諸多創(chuàng)新，主要為：改革公司治理模式，加強對股東及董監(jiān)高的監(jiān)督，同時降低創(chuàng)業(yè)門檻，有利于提高公司運作效率，激發(fā)市場活力。但是修訂草案仍然存在一些不足，有必要進一步修改以完善我國公司法律制度。

首先是對于引入黨組織參與公司治理，缺少了對黨組織職權的界定。修訂草案中只提出了黨組織可以參與公司治理，但是對于黨組織如何參與治理，擁有怎樣的職權均沒有規(guī)定。要完善黨組織的具體職權，對黨組織在公司治理中扮演怎樣的角色，如何進行治理給出明確規(guī)定，不要讓黨組織在公司中形同虛設。

其次，雖然表面上加強了獨立董事的獨立性，但是沒有規(guī)定其作用機制，對于獨立董事如何發(fā)揮其獨立性，對公司進行監(jiān)督，仍然規(guī)定的較為模糊，需要有更細致的條款進行規(guī)定，使獨立董事真正起到對公司的監(jiān)督作用。要進行獨立董事制度的創(chuàng)新，建立公司與獨立董事之間的防火墻，以規(guī)避獨立性悖論，從而更好地保障獨立董事實質上的獨立性。同時要為獨立董事提供充分的信息支撐，使獨立董事充分了解公司情況，做好監(jiān)督管理。

還有單層治理模式下，從不設監(jiān)事會改為設置審計委員會，審計委員會監(jiān)督的有效性還不能確定，外部董事與非執(zhí)行董事存在概念不清問題，以及審計委員會是否會被董事會控制，是否能夠充分履職也不清晰。因此需要對審計委員會的組成以及如何發(fā)揮其監(jiān)督功能規(guī)定更為細致的可操作條款，盡量保證審計委員會的有效性，防止審計委員會成員監(jiān)守自盜。

總之，我國的修訂草案還需要對這些創(chuàng)新制度以及新增條款進行更為深入的研究和探討，以便于實際操作和現(xiàn)實銜接，為公司的治理運行提供更好的法律保障，進一步推動我國社會主義市場經(jīng)濟高質量發(fā)展。