張 路

一、研究背景及意義

(一)研究背景

中共十九大提出了鄉(xiāng)村振興的偉大戰(zhàn)略[1]，家庭農(nóng)場的發(fā)展再次引發(fā)了人們的關注并得到了黨和國家更廣范圍的政策支持和更具體、切實可行的發(fā)展規(guī)劃。家庭農(nóng)場的發(fā)展改革成為了鄉(xiāng)村振興中的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織科學合理重組改革成功與否的關鍵環(huán)節(jié)。為成功實現(xiàn)鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略，2020年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部編制了現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織改革中家庭農(nóng)場具體的發(fā)展規(guī)劃[2]，并提出在2022年全國家庭農(nóng)場的數(shù)量突破100萬家的發(fā)展目標[3]。

(二)研究的意義

1.理論價值

(1)對促進我國家庭農(nóng)場的法治化建設具有積極參考價值。我國家庭農(nóng)場發(fā)展變革中關鍵的矛盾在于法律地位不明，理論爭議巨大，地方政府政策不一，制約了家庭農(nóng)場理論制度、立法制度和政策的科學優(yōu)化，直接影響了家庭農(nóng)場專門立法、統(tǒng)一立法的進程，不利于家庭農(nóng)場改革和鄉(xiāng)村振興的法治化的推進。

(2)政策價值。改革開放以來，我國農(nóng)業(yè)經(jīng)濟獲得長足發(fā)展，家庭農(nóng)場在現(xiàn)代農(nóng)業(yè)中的重要作用日益凸現(xiàn)，通過對家庭農(nóng)場等現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織理論研究和實證分析，明確家庭農(nóng)場在農(nóng)業(yè)市場中的商事主體地位和在現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中的核心組織地位有助于對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織立法理論的豐富和深化。

2.實踐價值

對家庭農(nóng)場法律地位的研究，有利于明確家庭農(nóng)場的本質(zhì)屬性和核心內(nèi)容，減少理論認識上的重大分歧和實踐中存在的諸多矛盾；有利于我國對家庭農(nóng)場政策制定和立法調(diào)整的科學把握。在遵循我國農(nóng)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實國情之下，充分借鑒國外家庭農(nóng)場政策制定和立法調(diào)整的豐富經(jīng)驗，優(yōu)化我國現(xiàn)有的農(nóng)業(yè)政策制定和立法調(diào)整的體系與結(jié)構(gòu)，探索符合中國特色社會主義現(xiàn)實國情下的家庭農(nóng)場發(fā)展模式。實現(xiàn)我國現(xiàn)代農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體的特色化、優(yōu)勢化、規(guī)范化、穩(wěn)定化和持續(xù)化的發(fā)展目標。

二、我國家庭農(nóng)場法律地位相關規(guī)定的不足

(一)家庭農(nóng)場主體資格認定標準混亂

1.理論上的四種學說

家庭農(nóng)場的法律地位的界定，在學術理論上引發(fā)了巨大的爭議。在這些紛繁復雜的爭議中，主要可以歸納為四種學說。第一，農(nóng)業(yè)新型組織說。該學說認為家庭農(nóng)場屬于一種獨立的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織，現(xiàn)有任何一種民商事主體，都難以完全將家庭農(nóng)場進行適當歸位。第二，農(nóng)業(yè)企業(yè)說。該學說認為，家庭農(nóng)場在經(jīng)營中具有企業(yè)的特征，它在實踐中可能表現(xiàn)為法人、非法人企業(yè)甚至可能是合伙企業(yè)。第三，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)單位說。該學說認為，家庭農(nóng)場仍然是以家庭聯(lián)產(chǎn)承包責任制度為基礎的，在現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)改革中的變種和擴展，是由農(nóng)戶到農(nóng)戶單位的逐漸演變。第四，農(nóng)業(yè)法人說。該學說認為，家庭農(nóng)場在實踐中從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動，并以營利為目的獲得農(nóng)業(yè)收入，在經(jīng)營活動中承擔相應的法律責任，應當獲得獨立的法人地位。

2.實踐中家庭農(nóng)場被注冊為公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等

在法律沒有明文規(guī)定家庭農(nóng)場的具體法律地位的背景下，全國各地的注冊登記實踐中出現(xiàn)了家庭農(nóng)場被注冊登記為各種形態(tài)的生產(chǎn)組織的實踐做法，包括但不限于注冊為有限責任公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)。有的地方政府將家庭農(nóng)場規(guī)定為可注冊其中一種組織形態(tài)，有的地方政府則規(guī)定，上述生產(chǎn)經(jīng)營組織方式可供家庭農(nóng)場的經(jīng)營者根據(jù)自身的實際情況選擇登記注冊，工商部門再根據(jù)實際情況進行審核。

(1)湖北武漢

湖北武漢在家庭農(nóng)場注冊上采取了較為開放的態(tài)度，在政策上家庭農(nóng)場可以注冊為公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶等諸多的商事主體組織形態(tài)。家庭農(nóng)場經(jīng)營者可以根據(jù)自身的實際情況選擇其中一種進行注冊。這種開放性政策的優(yōu)點在于更加靈活且能夠彈性處理家庭農(nóng)場的不同實踐情況，但缺點在于容易造成家庭農(nóng)場工商管理上的困難和不便。在審查過程中，湖北采取的“核準制”工商行政管理部門需要獨立地核查家庭農(nóng)場的各項注冊登記條件的諸項內(nèi)容。

(2)吉林延邊

吉林延邊的做法則在于先確定農(nóng)業(yè)經(jīng)營組織是否滿足家庭農(nóng)場的成立條件以及該組織的經(jīng)營主體是否具有家庭農(nóng)場的經(jīng)營資格，才對家庭農(nóng)場的注冊登記進行審核。在工商部門進行審核的過程中，吉林延邊的特色在于賦予了轄區(qū)各縣、區(qū)根據(jù)地區(qū)的特色確定家庭農(nóng)場具體的商事主體的商事登記注冊類型。該模式的優(yōu)點在于轄區(qū)內(nèi)各縣、區(qū)的工商行政管理部門能夠靈活彈性地確定轄區(qū)內(nèi)的家庭農(nóng)場的具體情況，確定其應具體登記的商事主體。但缺點在于標準不統(tǒng)一，工商行政管理部門的審核登記自由裁量權(quán)較大，容易造成監(jiān)督缺位且各縣、區(qū)審核標準不一，最終造成認定混亂。

(3)浙江湖州

在浙江湖州，工商行政管理部門對家庭農(nóng)場的注冊和登記采取了多元化自愿登記模式。對登記的實際情況考察而言，該區(qū)域家庭農(nóng)場主要登記為個體工商戶。2015年，當年有727個家庭農(nóng)場完成了注冊登記，而個體工商戶占據(jù)了543個，超過了74.7%。其余的則多選擇了個人獨資公司、有限責任公司不等[4]。不同于湖北采取的“核準制”，浙江采取的是“準則制”，只要滿足法律規(guī)定的形式條件，即可直接認定為某類商事主體。

總體而言，由于我國家庭農(nóng)場登記注冊缺乏上位法的明確規(guī)定，在注冊登記上，各地做法不一，審核部門不同，標準混亂。這客觀上導致了家庭農(nóng)場發(fā)展混亂，也引發(fā)了更多的理論和實踐爭議。

(二)我國家庭農(nóng)場的市場準入門檻不一

我國家庭農(nóng)場作為一種經(jīng)營主體，同時兼顧了生產(chǎn)的責任和經(jīng)營的職責。家庭農(nóng)場在生產(chǎn)中，能否將以自身的名義將農(nóng)產(chǎn)品銷售到市場中，對于家庭農(nóng)場的發(fā)展而言至關重要。就我國當前的立法和實踐情況而言，家庭農(nóng)場進入市場必須具備的基本前提就是擁有合法的商事人格地位并登記注冊成商事主體。各地地方政府在認定家庭農(nóng)場是否具有商事人格的認定標準和認定條件不一。

1.在家庭農(nóng)場設立人上，各地規(guī)定的資格條件不一。在湖北武漢，當?shù)匾蠹彝マr(nóng)場的設立人必須具有農(nóng)村戶籍，同時對設立人接受教育的程度以及實際年齡有一定的限制。在上海，除了要求家庭農(nóng)場設立人具有農(nóng)村戶籍，還要求必須是擁有本村農(nóng)業(yè)戶籍，否則將喪失經(jīng)營家庭農(nóng)場的資格。在吉林延邊同樣具有地方特色，除了要求家庭農(nóng)場設立人具有農(nóng)村戶籍外，還可以允許家庭農(nóng)場設立之前，已經(jīng)擁有了農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)的非農(nóng)戶口的自然人原則上得以繼續(xù)經(jīng)營家庭農(nóng)場。

2.在家庭農(nóng)場設立規(guī)模上，各地認定不一。湖北武漢根據(jù)農(nóng)場經(jīng)營作物不同種類，分成10畝、50畝、60畝、100畝不等。上海松江要求80畝到200畝之間。吉林延邊在家庭農(nóng)場的設立上沒有設置規(guī)模上限，但根據(jù)作物不同的種類設置了450畝和750畝以上兩種。

(三)家庭農(nóng)場的注冊與登記缺乏統(tǒng)一規(guī)范

1.登記依據(jù)政策與法律并行適用

在家庭農(nóng)場的登記注冊上，我國存在政策與法律并行適用的矛盾局面。一方面，國家并沒有相關的專門立法對家庭農(nóng)場登記注冊直接進行規(guī)定。另一方面，各地政府為了加強對家庭農(nóng)場登記注冊的管理，紛紛出臺了諸多的登記政策。導致家庭農(nóng)場在登記注冊中，必須同時遵循國家關于各類商事主體進行登記注冊的法律，又要遵循各地方政府制定的關于家庭農(nóng)場登記的各項政策。各地政府關于家庭農(nóng)場登記注冊政策不一，甚至出現(xiàn)相互矛盾的混亂局面[5]。

2.登記的特殊實質(zhì)要件不具有確定性

盡管農(nóng)業(yè)農(nóng)村部將家庭農(nóng)場界定為一種新型經(jīng)營主體，但必須承認無論是國家還是農(nóng)業(yè)農(nóng)村部制定的文件，在政策層面上這些文件規(guī)定比較籠統(tǒng)、抽象，可執(zhí)行程度不高。這就導致地方政府在制定具體的家庭農(nóng)場登記政策時自由裁量權(quán)過大。不同的地方政府規(guī)定家庭農(nóng)場登記注冊要件各不相同，有的地方政府要求家庭農(nóng)場設立時除要滿足商事主體登記的一般法律規(guī)則之外，還對家庭農(nóng)場經(jīng)營要求的農(nóng)村戶籍的范圍做出了各不相同的規(guī)定，有的僅要求農(nóng)村戶籍即可，有的則要求必須是當?shù)氐拇彐?zhèn)農(nóng)村戶籍。

3.登記的程序要件與有關法律相矛盾

國家在中央層面強調(diào)提高行政效率、優(yōu)化營商環(huán)境背景下，對家庭農(nóng)場的發(fā)展提供了各種政策支持和優(yōu)惠條件，然而在地方層面，對家庭農(nóng)場的登記管理，往往設置了許多認證程序或登記注冊程序，甚至相構(gòu)成合法經(jīng)營的前置條件。有的地方政府將家庭農(nóng)場的認證程序作為注冊登記的前置程序。地方政府將兩者程序并列或者是將認定程序設置作為前置條件，明顯違背了中央關于簡政放權(quán)的行政理念，并且與商事法律產(chǎn)生沖突，至少程序上構(gòu)成違法。

三、完善我國家庭農(nóng)場法律地位相關規(guī)定的若干建議

(一)家庭農(nóng)場組織形式宜定位于有限責任公司

首先，在經(jīng)營模式上有限責任公司更有利于家庭農(nóng)場規(guī)?；l(fā)展。兩者都具有信賴價值的承載，家庭農(nóng)場和有限責任公司同樣具有很強的人合性，兩者的成立都受到信任關系的重要影響。

其次，我國有限責任公司治理規(guī)則非常成熟，更有利于化解家庭農(nóng)場的治理困境。目前我國家庭農(nóng)場發(fā)展較為迅速，但對于家庭農(nóng)場的治理仍處在理論和實踐探索中，并沒有形成一套成熟的、規(guī)模化的、規(guī)范化的治理體系。如作為有限責任公司，在實踐中更有利于獲得銀行貸款、商業(yè)保險等諸多領域的資金的申請和支持，化解家庭農(nóng)場的融資困難的問題。

最后，采取有限責任公司的注冊方式，更有利于化解家庭農(nóng)場的治理風險，激勵更多農(nóng)民參與家庭農(nóng)場的建設和治理。

(二)明確商事主體市場資格的實質(zhì)要件:家庭農(nóng)場營業(yè)能力

1.財產(chǎn)要件

家庭農(nóng)場作為一種商事主體，應當要具備商事法律中規(guī)定的財產(chǎn)條件。財產(chǎn)條件是家庭農(nóng)場得以對外獨立開展經(jīng)營和承擔責任的物質(zhì)基礎。家庭農(nóng)場是在國家政策的支持和鼓勵之下，以農(nóng)村中的閑置土地為基礎，與農(nóng)村承包責任戶的農(nóng)戶簽訂協(xié)議，承包其土地，組建家庭農(nóng)場，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。承包的土地是家庭農(nóng)場重要財產(chǎn)基礎，這關系到家庭農(nóng)場是否具有商事人格，以及能否獨立對外開展經(jīng)營和承擔法律責任的重要物質(zhì)基礎。

2.名稱要件

家庭農(nóng)場作為商事主體，應當要符合商事主體的名稱條件，當前我國尚未制定統(tǒng)一的商事法典，對于家庭農(nóng)場的名稱要求主要依據(jù)各商事單行法的規(guī)定，前文論述家庭農(nóng)場比較適宜注冊為有限責任公司。家庭農(nóng)場應當符合我國《公司法》關于商事主體名稱的規(guī)定，必須出現(xiàn)“有限責任公司”的稱謂，同時，由于國家政策對家庭農(nóng)場做出了明確的規(guī)定，名稱中必須要含有“家庭農(nóng)場”的字樣。

3.經(jīng)營活動要件

家庭農(nóng)場是以盈利為目的的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)組織，在注冊為有限責任公司后，經(jīng)營人可以根據(jù)自身特色選擇自身經(jīng)營活動的領域和范圍。在核定經(jīng)營范圍內(nèi)，家庭農(nóng)場經(jīng)營人可以選擇觀光業(yè)、畜牧業(yè)、農(nóng)產(chǎn)品品種的研發(fā)、農(nóng)產(chǎn)品的加工等諸多行業(yè)。一方面，經(jīng)營人靈活選擇經(jīng)營范圍，另一方面又提升了家庭農(nóng)場經(jīng)營的規(guī)范性，管理的便捷性。

4.職業(yè)要件

商事主體的職業(yè)要件，要求商事主體中的經(jīng)營人員或雇傭勞動人員必須長期以商事經(jīng)營活動為業(yè)，在其經(jīng)營活動中獲得的收入來源作為主要生活來源的法律特征。家庭農(nóng)場作為一種新型的商事主體，其經(jīng)營人為農(nóng)民及其家庭成員。按照商事主體的職業(yè)要件，農(nóng)民及家人必須在家庭農(nóng)場中長期從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)并以之為業(yè)的要求。

(三)優(yōu)化家庭農(nóng)場的注冊與登記

1.加快家庭農(nóng)場的立法進程

家庭農(nóng)場的注冊登記本質(zhì)上是屬于一種商事主體創(chuàng)設性的法律行為，從法理上講，只有法律才有權(quán)對其進行規(guī)定，但由于國家層面對家庭農(nóng)場注冊登記的專門性法律缺失，出現(xiàn)通過行政政策對家庭農(nóng)場登記注冊進行直接規(guī)定的現(xiàn)象，這種現(xiàn)象本身涉嫌行政越權(quán)。短期來講，尚能暫時接受，若長期以行政政策代替家庭農(nóng)場的登記注冊立法，則有違法治政府建設的原則；長遠來講，應加快對于家庭農(nóng)場的相關法律的修訂和制定，明確規(guī)定家庭農(nóng)場的含義、資格取得條件、登記注冊的程序等。

2.明確家庭農(nóng)場登記的實質(zhì)要件

考察我國現(xiàn)行《公司法》以及我國家庭農(nóng)場管理的各項政策，從農(nóng)業(yè)農(nóng)村部對家庭農(nóng)場的界定來看，家庭農(nóng)場的注冊登記至少應當明確三個實質(zhì)要件。第一，必須強調(diào)是家庭進行經(jīng)營，確保繼續(xù)發(fā)揮農(nóng)村土地作為農(nóng)民家庭成員的一個社會保障作用。第二，必須有明確的經(jīng)營范圍，使家庭農(nóng)場明確區(qū)別于其他商事主體的經(jīng)營，同時就家庭農(nóng)場內(nèi)部而言，不同的經(jīng)營范圍也能夠起到區(qū)別不同家庭農(nóng)場的種類作用，如家庭農(nóng)場和家庭牧場等。第三，必須有明確的組織形式。在家庭農(nóng)場的組織形式上，選擇有限責任公司注冊登記模式更適合家庭農(nóng)場的長遠發(fā)展。在注冊時，家庭農(nóng)場應具備現(xiàn)行公司法對于公司注冊的各項要件。同時，由于家庭農(nóng)場本身具有不同于一般的有限責任公司，對于其特殊的注冊登記要件可以通過未來在國務院制定的《家庭農(nóng)場管理條例》中進行明確規(guī)定。