駱光彬

貴州衡一律師事務(wù)所，貴州 貴陽 550000

隨著我國市場經(jīng)濟發(fā)展的不斷深入，面臨越來越激烈的市場競爭，一些企業(yè)倘若難以有效應(yīng)對市場資源調(diào)配、市場產(chǎn)業(yè)布局帶來的沖擊，則必然會陷入破產(chǎn)的窘境。就《企業(yè)破產(chǎn)法》而言，倘若企業(yè)難以對到期的債務(wù)予以清償，并且資產(chǎn)金額難以對所有債務(wù)予以償還或出現(xiàn)清償明顯不足的情況，則債權(quán)人、債務(wù)人即有權(quán)向人民法院提出對企業(yè)予以重整或破產(chǎn)清算等請求。企業(yè)在向法院提出破產(chǎn)清算申請后，法院應(yīng)為企業(yè)派遣破產(chǎn)清算管理人，通過破產(chǎn)清算管理人對企業(yè)剩余資產(chǎn)開展界定、調(diào)查、分析、清理等工作，并通過科學(xué)有效的破產(chǎn)清算審計方法、審計策略，合理制作破產(chǎn)清算財務(wù)報告，進而為債權(quán)人、法院及時掌握破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)狀況提供有效便利。企業(yè)破產(chǎn)清算，對于債權(quán)人而言，可依托這一法律程序維護自身合法權(quán)益，盡可能減少自身遭受的損失。依托對企業(yè)破產(chǎn)清算行為予以規(guī)范，更可調(diào)節(jié)市場正常的債務(wù)清償秩序，進一步推動市場經(jīng)濟的合理配置，促進社會經(jīng)濟的有序健康發(fā)展。然而在企業(yè)破產(chǎn)清算中，往往會面臨各式各樣的法律風(fēng)險問題，使得企業(yè)破產(chǎn)清算難以有序開展。因此，本文對企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險控制進行研究分析，具有十分重要的現(xiàn)實意義。

一、企業(yè)破產(chǎn)的相關(guān)概述

（一）企業(yè)破產(chǎn)的含義

企業(yè)破產(chǎn)，主要指的是企業(yè)在市場經(jīng)營發(fā)展中，受一系列主客觀因素影響，使得負債額達到或者超出所占有的所有資產(chǎn)，難以清償?shù)狡趥鶆?wù)、資不抵債的一種企業(yè)行為。在資產(chǎn)管理中，債權(quán)人可通過相應(yīng)的操作程序，對于破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)予以平均受償處理，進一步使破產(chǎn)企業(yè)能力范圍外的債務(wù)得到免除［1］。現(xiàn)如今，全球范圍內(nèi)的企業(yè)破產(chǎn)清算現(xiàn)象尤為常見。依托開展好對企業(yè)破產(chǎn)清算的管理控制工作，可讓債權(quán)人獲得公平公正的待遇，進一步保障市場經(jīng)濟的可持續(xù)健康發(fā)展。

（二）企業(yè)破產(chǎn)清算的必要性

企業(yè)破產(chǎn)清算的必要性主要表現(xiàn)為以下幾個方面：一是維護債權(quán)人的合法權(quán)益。企業(yè)破產(chǎn)清算，講求基于法律權(quán)威保障，依托正規(guī)法律程序，使債權(quán)人合法權(quán)益得到有效維護。在如今市場經(jīng)濟發(fā)展不斷深入背景下，不少企業(yè)在經(jīng)營不善、宣告破產(chǎn)后，會由于難以償還高額的賠償費用，而產(chǎn)生逃債、廢債的行為。市場運營體系的有序運行有賴于誠信體系的構(gòu)建，企業(yè)債權(quán)作為企業(yè)信用的重要體現(xiàn)，破產(chǎn)后逃廢債行為不僅會侵犯債權(quán)人的合法權(quán)益，使其遭受經(jīng)濟損失，還會對市場經(jīng)濟有序健康發(fā)展造成不利影響；二是促進市場經(jīng)濟發(fā)展機制發(fā)展完善。企業(yè)破產(chǎn)清算可促進營造出和諧良好的市場競爭環(huán)境，讓擁有良好發(fā)展機制及潛力的企業(yè)獲取生產(chǎn)發(fā)展空間，并推進我國市場經(jīng)濟發(fā)展機制的發(fā)展完善，保障破產(chǎn)企業(yè)有序退出市場運營機制，實現(xiàn)市場中企業(yè)之間的公平競爭。與此同時，依托企業(yè)破產(chǎn)清算問題的解決，還有助于市場資源的優(yōu)化配置，提升資金使用效率，防止出現(xiàn)資源浪費、資金流失等不良現(xiàn)象；三是保障市場經(jīng)濟可持續(xù)健康發(fā)展。企業(yè)破產(chǎn)清算主要體現(xiàn)了市場經(jīng)濟運行及市場信用，通過對破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營終止后相關(guān)經(jīng)濟問題的有效處理，可維護市場經(jīng)濟政策秩序，促進市場經(jīng)濟的可持續(xù)健康發(fā)展。

二、企業(yè)破產(chǎn)清算的法律風(fēng)險類型

（一）企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的法律風(fēng)險

企業(yè)破產(chǎn)的原因主要可分為外部原因和內(nèi)部原因。其中，外部原因又表現(xiàn)為宏觀經(jīng)濟政策影響、企業(yè)所處行業(yè)影響以及突發(fā)事件影響等；內(nèi)部原因表現(xiàn)為企業(yè)戰(zhàn)略不當、管理層決策不合理、企業(yè)財務(wù)管理不當?shù)取Ｊ袌鼋?jīng)濟秉承價值規(guī)律，講究優(yōu)勝劣汰、公平競爭。隨著市場經(jīng)濟發(fā)展的不斷推進，一些企業(yè)由于內(nèi)外部原因出現(xiàn)虧損情況，務(wù)必要構(gòu)建起一個科學(xué)完備的市場主體推出機制，以維護債權(quán)人的合法權(quán)益，并為破產(chǎn)人創(chuàng)造重生的機會，推動市場資源的優(yōu)化配置。企業(yè)破產(chǎn)即宣告了企業(yè)的死亡，是企業(yè)經(jīng)營發(fā)展中面臨的最大風(fēng)險。如何及時意識到企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的情況，并做到采取有效及時的應(yīng)對策略，讓企業(yè)能夠轉(zhuǎn)危為安，是企業(yè)相關(guān)人員所需思考研究的一項重要問題。

（二）破產(chǎn)申請中的法律風(fēng)險

破產(chǎn)申請指的是債權(quán)人、債務(wù)人向法院提出開始破產(chǎn)程序的訴訟申請。伴隨《公司法》對企業(yè)設(shè)立門檻的放寬，讓近年來企業(yè)破產(chǎn)呈現(xiàn)出不斷增多趨勢，對于企業(yè)破產(chǎn)申請中的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)出下述幾個方面：一是債權(quán)人不具備破產(chǎn)申請資格。破產(chǎn)主體資格，亦可稱之為破產(chǎn)能力，指的是存在破產(chǎn)原因的債務(wù)人擁有法律層面走破產(chǎn)程序的資格，如果債務(wù)人沒有破產(chǎn)主體資格，法院則不會受理其申請。而就我國《企業(yè)破產(chǎn)法》而言，僅企業(yè)法人擁有破產(chǎn)申請資格。但金融機構(gòu)盡管屬于企業(yè)法人，而由于其破產(chǎn)不論是對社會還是對眾多用戶都會帶來不良影響，因而《企業(yè)破產(chǎn)法》對金融機構(gòu)做出了特別規(guī)定，也就是在金融機構(gòu)破產(chǎn)前先走接托管程序，如果在被接托管后依舊難以解除債務(wù)危機，則才可進行破產(chǎn)程序［2］。因此，在破產(chǎn)申請時，要有效評定其擁有債權(quán)人申請資格與否，以此有效防范引發(fā)不必要的法律風(fēng)險。二是申請人不是申請權(quán)利人?；凇镀髽I(yè)破產(chǎn)法》相關(guān)規(guī)定，可申請破產(chǎn)程序的權(quán)利人包括債務(wù)人、債權(quán)人等，另外，金融機構(gòu)在符合破產(chǎn)要求時，金融監(jiān)管部門亦可依法對其提出破產(chǎn)申請。值得一提的是，債權(quán)人申請破產(chǎn)時要滿足下述幾種條件：1.這一債權(quán)需要是在民事債權(quán)基礎(chǔ)上形成的，諸如行政債權(quán)、勞動債權(quán)的權(quán)利人不具備申請啟動破產(chǎn)程序的權(quán)利；2.這一債權(quán)不存在爭議情況。債權(quán)人可向債權(quán)發(fā)起異議，倘若異議成立，則破產(chǎn)申請將可能無法通過受理；3.這一債權(quán)為已達到清償期限的債權(quán)。諸如附條件、附期限的侵權(quán)，由于其為達到清償期限，難以證明屆時債務(wù)人無法清償，因而該種情況下的債權(quán)人不屬于破產(chǎn)申請權(quán)利人；4.這一債權(quán)沒有超出訴訟時效。超出訴訟時效的債權(quán)即意味著失去了司法強制執(zhí)行力，所以，在該種情況下將無法經(jīng)由破產(chǎn)程序以執(zhí)行債權(quán)。除此之外，破產(chǎn)申請中的法律風(fēng)險還涉及債務(wù)人沒有達到破產(chǎn)界限、對應(yīng)申請法院不具備管轄權(quán)等方面。

（三）破產(chǎn)管理人制度中的法律風(fēng)險

破產(chǎn)管理人，主要指的是在受理破產(chǎn)申請后，基于法院監(jiān)督下全面接管破產(chǎn)財產(chǎn)，并致力于對其予以界定、調(diào)查、分析、清理等的專業(yè)結(jié)構(gòu)。對于破產(chǎn)管理人制度中的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)出下述幾個方面：一是破產(chǎn)管理者確認風(fēng)險。由于破產(chǎn)管理人通過法院確認后，便很難免去其職務(wù)，所以破產(chǎn)管理者的確認符合相關(guān)條件與否至關(guān)重要。一方面，由于破產(chǎn)管理者是由具體的人員構(gòu)成的，倘若法院在確認具體人員時，沒有對每位人員的相關(guān)情況進行深入審查，如果做出不合理確認，則勢必會造成相應(yīng)的法律風(fēng)險；另一方面，由于我國還沒有構(gòu)建起健全的管理人市場準入制度，法律法規(guī)對職業(yè)資格規(guī)定不夠細致，由此一定程度上加大了破產(chǎn)管理者的確認風(fēng)險；二是破產(chǎn)管理人無法正確履職風(fēng)險。無法正確履職風(fēng)險，主要指的是破產(chǎn)管理人未能很好地履行自身的權(quán)利、義務(wù)，對其他相關(guān)主體合法權(quán)益構(gòu)成侵犯的行為。倘若法院或債權(quán)人會議沒有第一時間發(fā)現(xiàn)這些行為，不僅會對破產(chǎn)程序有序開展造成不良影響，還會讓各方權(quán)益受到不同程度的侵犯［3］。

三、企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險的控制原則

（一）事前防范原則

事前防范，主要指的是最大限度消除法律風(fēng)險引發(fā)的可能性。所以，事先防范是企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險控制的一大前提。例如，在企業(yè)組建或者合同簽訂前的審查，對于企業(yè)做出相關(guān)決策前的風(fēng)險評估等，均需要企業(yè)采取有效規(guī)范的行為，并通過相關(guān)專業(yè)人員進行全面審查，對各種法律風(fēng)險進行深度排除。相較于事后彌補，事前防范不僅消耗成本低，而且收效明顯，無需進行諸如訴訟、仲裁等程序，即可保障企業(yè)破產(chǎn)清算的有序開展，將一系列非必要法律風(fēng)險扼殺在搖籃里。

（二）事中控制原則

事中控制，主要指的是在企業(yè)破產(chǎn)清算實踐中，通過建立完善相關(guān)法律機制，將法律責任嚴格落實到每個部門、每個人員身上，進而達成對法律風(fēng)險的全面實時監(jiān)控，將其控制在合理范圍內(nèi)。相較于事后補救，事中控制具有降低成本、降低法律風(fēng)險控制難度等優(yōu)勢。因而，事中控制是企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險控制中至關(guān)重要的一環(huán)，例如，在合同管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、糾紛案件管理、對外投資、招投標管理等工作中，均需要企業(yè)構(gòu)建起全面完善的防控機制，增強必要的責任主體意識，切實讓企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險能夠在事中控制中得到有效消除。

（三）事后補救原則

事后補救，主要指的是在企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險引發(fā)后，依托企業(yè)法律部門，與相關(guān)司法部門開展有效交流配合，盡可能保證破產(chǎn)清算的有序開展，以及減少或挽救企業(yè)相應(yīng)的經(jīng)濟損失。相較于事前防范、事中控制，事后補救要求企業(yè)要積極進行司法救濟，基于相關(guān)法律法規(guī)，以使自身合法權(quán)益不受侵犯。因此，這一過程需要投入更高的成本，同時處在相對被動的地位。不過，企業(yè)通過與相關(guān)司法部門的有效交流配合，盡可能維護自身的合法權(quán)益，不僅可減少法律風(fēng)險，還可切實降低自身面臨的損失。

四、企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險的控制策略

（一）提升企業(yè)的法律行為能力

為保障企業(yè)破產(chǎn)清算的有序開展，維護企業(yè)合法權(quán)益，應(yīng)提升企業(yè)的法律行為能力，具體而言：應(yīng)建立完善企業(yè)法律顧問制度，既可將法律顧問設(shè)置成企業(yè)內(nèi)部的特定崗位，也可與第三方法律服務(wù)機構(gòu)構(gòu)建長期合作關(guān)系。在涉及到諸如無償、低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等經(jīng)濟活動時，應(yīng)以完善嚴謹?shù)囊胶贤瑸橹匾疤?，同時在合同條款中確立受益方因破產(chǎn)清算需要無條件剝離所轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)［4］。

（二）加大對現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)政策的宣傳力度

新時代，應(yīng)不斷推進企業(yè)破產(chǎn)政策的發(fā)展完善，為保障企業(yè)破產(chǎn)清算法律風(fēng)險控制工作的有序開展，應(yīng)在企業(yè)破產(chǎn)清算中加大對現(xiàn)行破產(chǎn)政策的宣傳力度，為企業(yè)破產(chǎn)清算營造一個和諧良好的氛圍。在實際宣傳中，應(yīng)依托完善的法律制度，以進一步提升企業(yè)破產(chǎn)清算的規(guī)范性、透明度，同時在企業(yè)破產(chǎn)清算中構(gòu)建規(guī)范化的監(jiān)督體系，切實提升企業(yè)破產(chǎn)清算質(zhì)量、效率［5］。

（三）展現(xiàn)《會計法》的威懾力

伴隨著我國《會計法》的施行，為降低財務(wù)賬冊不完整的引發(fā)概率，應(yīng)充分展現(xiàn)《會計法》的威懾力。一方面，基于企業(yè)法務(wù)工作，應(yīng)讓企業(yè)決策層、全體股東明確會計憑證法的基本精神，并可切實掌握違法后的懲戒手段；另一方面，在如今企業(yè)財務(wù)信息化發(fā)展時代應(yīng)加大財務(wù)信息的痕跡管理力度，與此期間應(yīng)積極引入具備良好專業(yè)素養(yǎng)人員的參與。

（四）完善破產(chǎn)管理人制度

在全面企業(yè)破產(chǎn)清算中，破產(chǎn)管理人扮演著十分重要的角色，其他部門或組織更多只發(fā)揮監(jiān)督或輔助作用。為此，必須要完善破產(chǎn)管理人制度。一是應(yīng)完善破產(chǎn)管理人選任工作，要求破產(chǎn)管理人不僅要具備基本的法律專業(yè)知識，還要具備過硬的處理資產(chǎn)的專業(yè)知識、技能及商業(yè)經(jīng)驗，以及要具備良好的職業(yè)道德素養(yǎng)；二是在確認破產(chǎn)管理人過程中，應(yīng)評定其具備承擔與其從事破產(chǎn)管理活動風(fēng)險相符的民事責任能力與否。倘若發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)管理人存在有違法律規(guī)定的，或存在侵犯債權(quán)人合法權(quán)益的行為的，應(yīng)及時進行制止并報告法院對破產(chǎn)管理人進行更換［6］；三是在進入指定破產(chǎn)管理人程序時，相關(guān)第三方機構(gòu)或個人發(fā)現(xiàn)與案件存在利害關(guān)系的，應(yīng)主動申請回避并向法院提交書面說明。

總而言之，隨著市場經(jīng)濟發(fā)展的不斷深入，面對日趨白熱化的市場競爭，企業(yè)破產(chǎn)現(xiàn)象層出不窮，為盡可能降低破產(chǎn)企業(yè)對社會發(fā)展帶來的負面影響，必須要開展好企業(yè)破產(chǎn)清算風(fēng)險控制工作。在此過程中，必須要有效明確企業(yè)破產(chǎn)清算的必要性，結(jié)合具體的企業(yè)破產(chǎn)清算的法律風(fēng)險類型，做好事前防范、事中控制、事后補救，從提升企業(yè)的法律行為能力、加大對現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)政策的宣傳力度、展現(xiàn)會計法的威懾力等不同方面入手，切實為風(fēng)險控制奠定堅實基礎(chǔ)，保障企業(yè)破產(chǎn)清算有序開展，促進社會經(jīng)濟的可持續(xù)健康發(fā)展。