李鈦戈

鄭州大學法學院，河南 鄭州 450000

刑事犯罪屬于嚴重犯罪行為，犯罪嫌疑人會受到法律的嚴懲?！缎谭ā肥菄业幕痉?，在中國特色社會主義法律體系中居于基礎性、保障性地位。當前我國對《刑法》進行修改將有力推動法治進步。刑法在一個國家起著重要的作用，隨著中國經濟的快速發(fā)展，我國的刑法也在不斷完善，不斷對《刑法》進行修改能夠讓法律更加完善。刑法修正案的意義在于改正了原有的不完善之處，同時更加與時俱進，使得刑法更加公正嚴謹。刑法修正案堅持問題導向、突出重點，以防范化解刑事風險、保障刑法改革、維護社會秩序為目標［1］。刑法修正案的實施對于各項社會改革正處于攻堅階段的中國意義非凡。意味著刑法將會更加義不容辭地承擔懲治犯罪、保護人民、維護社會和諧穩(wěn)定的任務。而對于《刑法》中個罪修正條文具體適用的溯及力方面的問題，應以罪狀和法定刑的修正為視角，從而對溯及力進行直觀的分析。

一、刑法個罪罪狀修正條文的類型劃分

罪狀是指《刑法》分則條文對某種具體犯罪特征的描述，《刑法》中的罪狀可以概括為四種形式，即簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀和空白罪狀。我國《刑法》上的罪狀是指《刑法》分則條文對犯罪具體情況的規(guī)定和描述。而根據刑法修正案的多次修正，其罪狀修訂前后條文的變化主要分為以下類型。

（一）原有個罪下的罪狀修正

隨著法制建設的日益完善，修正案對現(xiàn)行《刑法》做出了多處修改，包括調整、補充或刪除，讓國家法律完善，促進刑事審判工作實現(xiàn)新發(fā)展。而原有個罪下的罪狀修正主要包括：1.修正入罪標準。將原有個罪的規(guī)制范圍縮小或擴大，如對假藥開展生產與售賣而出現(xiàn)“足以嚴重危害人體健康”的，不再為具體危險犯，而是直接成為行為犯，結果來看是使得入罪標準縮小，而讓規(guī)制范圍擴大。2.修正行為類型。對罪狀中的行為類型進行刪減或增加，并把部分行為設置出罪或入罪，如嫖宿幼女罪的罪狀及罪名已被刪除，發(fā)生嫖宿幼女的行為后，不會再被定義為嫖宿幼女罪。3.修正其他犯罪構成要件要素。主要通過修正犯罪主體或犯罪對象等，來對原有個罪的規(guī)制范圍進行調整，如發(fā)生強迫職工勞動罪時，犯罪主體由單位犯罪擴大到包含自然人與單位的主體。4.修正減輕或加重罪狀。對不同犯罪情形的量刑檔次實施調整，如“奸淫不滿10周歲幼女”的法定刑，從“三年以上十年以下有期徒刑”升至“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。

（二）全新個罪下的新增罪狀

《刑法修正案》作為對《刑法》條文的具體修正，與現(xiàn)行《刑法》具有同等法律效力，每次修改都填補了很多法律上的漏洞，對于社會改革具有重要的作用。針對當前犯罪范圍的逐漸擴大的問題，通過設置全新的罪狀并增設新罪名，而全新個罪下的新增罪狀主要包括：1.相關行為按照修正前的《刑法》規(guī)定不構成犯罪。修正后的《刑法》通過增設新罪予以首次入刑，如為維護信息網絡的安全，同時加強信息網絡犯罪的打擊，增設了非法利用信息網絡罪等的罪名。2.《刑法修正案》增設的新罪。在修正前的《刑法》中，規(guī)制的全部或部分行為有充分的評價，因此通過增設法定刑更重或更輕的新罪，實現(xiàn)更有效的規(guī)制。如對于采用暴力等非法方式催收非法債務的行為，或對英雄烈士在信息網絡上進行辱罵或詆毀等的行為，以法定刑更重的尋釁滋事罪論處；又如針對襲警行為增設為獨立的罪名，把從重處罰的規(guī)定刪除，以往是以妨害公務罪論處，現(xiàn)是增設了單獨且更重的法定刑。

二、刑法個罪罪狀修正條文的溯及力

刑法的溯及力也被稱為刑法溯及既往的效力，屬于刑法的時間效力范疇。刑法溯及力以保障人權為出發(fā)點和歸宿，體現(xiàn)罪刑法定的精神。從舊兼從輕原則是刑法溯及力原則之一，需要在新舊《刑法》之間判斷和對比構成犯罪以及處刑的輕重與否，在罪刑法定原則的基礎上最大限度地保護公民的合法權益。若公民在實施法律未被禁止的行為之后，國家又制定法律把這些行為宣布成為應受刑罰的違法行為，并據此對其進行懲罰，就意味著懲罰了公民自由權的行使，一定程度上相當于懲罰無辜［2］。

刑法修正案通過設置全新罪狀增設新罪，溯及力是對其生效以前發(fā)生的未經審判或者判決尚未確定的行為是否適用做出判斷。若修正前的相關行為依照原《刑法》不構成犯罪的話，初次被納入新法的規(guī)制范疇，則不具備構成犯罪的可能性，新罪也不具有溯及既往的效力。若新法不僅設置了和舊法整體上不同的法定刑，同時也增設了全新的個罪，這種情況下無法單純以雙方間的處刑輕重來進行適用。如在增設高空拋物罪之前，對于高空拋物、墜物是劃分到故意傷害罪、妨害公共安全罪等罪名的，而在增設新罪之后，無法對個罪間的處刑輕重對比而獲得適用的結論。

若原有個罪的罪狀通過《刑法修正案》得到了修改、補充或刪除，使得其規(guī)制范圍出現(xiàn)實質性變化，規(guī)制被告人時應該選擇更有力的刑罰來進行適用。如對傳染病引起傳播或傳播嚴重的，增設了“依照確定采取甲類傳染病預防、控制措施的傳染病”，但無法說明在《刑法修正案》生效前這種傳播的行為不會被定義為犯罪，而實際上在《刑法修正案》出臺前就把“按甲類管理的傳染病”納入了妨害傳染病防治罪中。

三、刑法個罪法定刑修正條文的類型劃分

針對刑法溯及力的問題，當某行為被新法與舊法同時規(guī)定構成犯罪的情況下，才要求對新舊法間的處刑輕重進行對比，并以“處刑較輕”的法律進行適用［3］。而“處刑較輕”是指《刑法》對某種犯罪規(guī)定的刑罰輕于修訂前，因此法定刑的前后輕重變化需要被重點關注。

（一）法定刑升格

法定刑升格主要是指本來判較輕刑罰的罪行，但是若行為人有法律規(guī)定更為惡劣的行為或情節(jié)的，應將行為人的刑罰檔次升級，從而加重處罰，通過以下幾種方式進行。1.提高法定最高刑或法定最低刑。以增加一檔加重法定刑對一些個罪提升至法定最高刑，且維持或加重上一檔次的法定刑，如保護知識產權而加大整治力度，對造成侵犯知識產權犯罪的6個罪名，使其法定刑皆提升了各個量刑檔次。2.調整法定刑內部的量刑結構來加重法定刑。需要維持法定最低刑或法定最高刑不變來進行調整，如針對開設賭場罪，維持法定最低刑和法定最高刑不變的狀態(tài)下加重該罪的法定刑，把“三年有期徒刑”提高到“五年有期徒刑”。3.通過調整附加刑來提高法定刑。主要體現(xiàn)在調整財產刑，在一定程度上對相關犯罪的財產刑的懲戒力度實現(xiàn)加重，如針對單位犯金融詐騙罪，增設了“并處罰金”的附加刑。

（二）法定刑降格

法定刑降格是將原有的法定刑予以降格，在法定刑以下判處刑罰，若有數(shù)個量刑幅度的，則在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰，主要是以降低法定最高刑或法定最低刑為主。如針對阻礙執(zhí)行軍事職務罪，其法定最低刑與最高刑未做調整，而是改變第二檔和第三檔量刑幅度的分界點，把“十五年有期徒刑”降低至“十年有期徒刑”，達到法定刑降格的目的。又如針對境外竊取、刺探、售賣、非法提供軍事秘密罪，把法定最低刑由“十年有期徒刑”降低至“五年有期徒刑”。

（三）法定刑反向調整

對于刑法修正案的反向調整情況，應當確定主刑優(yōu)先比較原則，如針對非國家工作人員受賄罪、職務侵占罪，需要將主刑減輕的同時，增設“并處罰金”的規(guī)定，在調整上同時具備升格與降格的部分。

四、刑法個罪法定刑修正條文的溯及力

按照司法解釋的相關規(guī)定，需先對法定最高刑進行對比，其次再為法定最低刑，若有多個量刑幅度存在，需要對具體犯罪行為進行分析，判定適用的法定刑幅度，最后再將該量刑幅度內的法定最高刑與最低刑對比。而因法定刑中有主刑和附加刑，在進行對比時需要對主刑和附加刑的輕重進行分析。

在正常情況下，修正《刑法》條文中的法定刑時，不管是單向的升格或降格，都需依照法定刑的輕重來判斷，但往往爭議會出現(xiàn)在《刑法修正案》對量刑檔次的方式進行改變時，選擇的法律是否對部分個罪的法定刑調整適用上。如針對集資詐騙罪的量刑幅度，從三檔降低至兩檔，在維持法定最高刑不變的基礎上，將第三檔“數(shù)額特別巨大”的加重處罰情節(jié)刪除，再對第一檔和第二檔的法定刑幅度做出提高。而在《刑法》修正前，若集資詐騙金額符合“數(shù)額較大”或“數(shù)額巨大”的程度，則相比修正后的規(guī)定其法定刑幅度更輕；但在符合“數(shù)額特別巨大”的程度時，需要根據修正后的規(guī)定則應執(zhí)行“七年以上有期徒刑或無期徒刑”，而根據修正前的規(guī)定來執(zhí)行“十年以上有期徒刑或無期徒刑”，其法定最高刑皆為無期徒刑，因此為舊法重于新法。

在新舊法條文之間，若主刑與附加刑存在單向變化或同向變化，對于其法定刑輕重的對比就沒有疑問，而若主刑與附加刑存在反向變化，對于其法定刑輕重的判斷就容易產生問題，涉及到對準據法進行選擇時，是新法與舊法進行擇一適用，還是進行交叉適用，都會對法定刑的輕重判斷造成影響。

而對于上述情況，在理論界與司法實務界有兩種不同的理論：一是“整體適用論”。選擇適用新舊《刑法》時，一旦認定適用某個《刑法》，則需讓其整體與相關案件具備適用性，而禁止在適用新法的同時，還與舊法相適用。二是“交叉適用論”?！靶屡f《刑法》之間可以交替引用，針對不同的對象，新舊《刑法》的規(guī)定不一定一律更重或者更輕，為真正貫徹從舊兼從輕原則的立法精神，針對不同對象在適用時可以分別選擇”，如此，于被告而言才能最大限度的有利［4］。

五、刑法個罪罪狀和法定刑同步修正條文的溯及力

《刑法修正案》在修正《刑法》個罪條文的一般情況下，不僅限于單獨修正罪狀或法定刑，實際上有非常多的《刑法修正案》對罪狀和法定刑同步修正的案例。如針對銷售假冒注冊商標罪的修正，會對行為人更有利，將數(shù)額的計算從“銷售金額”改成“違法所得數(shù)額”，而把“數(shù)額型”的認定改成了“數(shù)額或情節(jié)型”，增設其他入罪模式，則對行為人不太有利。

法定刑作為由主刑和附加刑有機組合而成的統(tǒng)一體，不能忽略其內在的整體性和邏輯性。如針對銷售假冒注冊商標罪的修正，入罪標準和量刑基準從單一的“數(shù)額型”判斷標準，改成了多元的“數(shù)額或情節(jié)型”，從而能夠予以整體評價，更能實現(xiàn)社會危害性和人身危險性的統(tǒng)一評價，再通過把“銷售金額”改成“違法所得數(shù)額”，與犯罪的獲利性特征更相符，最大程度發(fā)揮合理調整規(guī)制范圍的目的。與此同時，當前社會上對于知識產權越發(fā)重視，使得知識產權保護的意愿在不斷升高，在此環(huán)境下通過對該罪的法定刑配置適當提高，能夠把商標專用權及消費者權益以加強刑法進行保護的決心彰顯出來。說明無論是同向還是反向的修訂，在進行行為時法與裁判時法的對比時，都需要先分析基本罪狀的內容，若新法或舊法的基本罪狀都不構成犯罪條件的，則可選擇適用的《刑法》條文，無須對法定刑的輕重進行考量。而一旦新法或舊法都不構成犯罪條件的，則只需通過將法定刑的輕重做分析，選擇適用法定刑較輕的《刑法》條文就行［5］。

六、結束語

每一次的《刑法修正案》都填補了很多法律上的漏洞，對于我國社會的和諧穩(wěn)定和改革具有重要的作用。在《刑法》中個罪修正條文具體適用的溯及力問題上，溯及力實際上是為了解決對《刑法》條文的適用，除了要求在選擇時應讓判斷標準明確、客觀以外，還應結合新法和舊法的法定刑，來為《刑法》條文的選擇提供幫助。