劉 潔，林德欽

（澳門城市大學 金融學院，澳門 999078）

一、背景

伴隨中國經濟的持續(xù)增長，中國城市家庭資產規(guī)模也進入快速增長期。根據瑞信研究院《2020全球財富報告》顯示，截至2019年底，中國家庭財富總額達78萬億美元，中國共有580萬名百萬富翁和2.11萬名財富超過5000萬美元的居民，僅次于美國。家庭財富的崛起不僅將帶來消費和投資的變化，更將家族信托這一概念引入人們的視野。為保障家族企業(yè)能持續(xù)發(fā)展以及培養(yǎng)后代作為接班人，避免“富不過三代”的情況發(fā)生，家族財富的管理、保護和傳承成為諸多高凈值人群的迫切需求。

與此同時，中國改革開放進入第四十個年頭，隨著第一代企業(yè)家年齡增長，許多家族企業(yè)的管理和財富開始向第二代轉移。然而在這一過程中，出現了不少比例的二代不愿進入家族企業(yè)的尷尬局面，或家族繼承人互相打破頭皮爭奪財產，都讓一代企業(yè)家心有余悸。家族信托作為家族財富傳承的重要工具，在西方國家的發(fā)展已有百年之久，擁有成熟的管理體系和法律基礎。而信托在中國的起步較晚、發(fā)展較慢，2001年《中華人民共和國信托法》的頒布首次填補了這一領域的空白。雖然近幾年來國內家族信托業(yè)務發(fā)展加速，但由于相關法律的不完善和稅務制度的不成熟，國內富豪紛紛出走境外設立離岸家族信托。

為更好促進國內家族信托的發(fā)展，本文從中國家族信托的發(fā)展現狀出發(fā)，重點研究其面臨的法律問題和挑戰(zhàn)，并從法律的角度，為中國家族信托的發(fā)展并提出相應的對策和建議。

二、發(fā)展現狀

家族信托是指家族整體或其中的個人作為委托人，將擁有的家族財產委托給受托人進行管理，受托人按照委托人的意愿，以受托人自己的名義，為受益人或者為特定的目的、對受托資產進行管理的行為。在家族信托的法律關系中，各方地位如下：家族整體或個人是信托關系中的委托人，負責對信托財產進行管理的信托機構是受托人，由信托協議連接委托人和受托人，獲得信托受益的人是信托受益人，由信托機構打理的財產是信托財產。

根據相關研究報告，國內參與家族信托的主要機構有商業(yè)銀行、信托公司、保險公司、會計師事務所、律師事務所以及財富管理機構。招商銀行《2020年中國家族信托報告》顯示，2020年中國家族信托意向人群達24萬人；該群體可裝入家族信托資產規(guī)模為7.5萬億元，預計到2021年底，該部分資產規(guī)模將突破10萬億元?？梢姼邇糁导彝易遑敻还芾淼木薮笮枨?，而同期500億元左右的家族信托規(guī)模占比卻不足1%，歸根結底在于配套法律的不完善。

作為中國信托法奠基的《中華人民共和國信托法》出臺于2001年，二十年過去，無論是理論還是現實都發(fā)生了巨大變化，這對中國的家族信托發(fā)展構成了一定阻礙。雖然過去幾年中，銀保監(jiān)會信托部發(fā)布了《關于加強規(guī)范資產管理業(yè)務過渡期內信托監(jiān)管工作的通知》(業(yè)界普遍稱之為“37號文”)、最高人民法院發(fā)布了《全國法院民商事審判工作會議紀要》和《中華人民共和國民法典》等，進一步豐富了信托領域的立法，但相關監(jiān)管文件依然寥寥無幾，與歐美相比，中國家族信托相關法律的完善仍有很長的路要走。

三、存在的問題

從法律角度來說，以下幾個問題尤為突出：

首先，信托財產的所有權存在歸屬模糊的問題。英美法系國家認為，信托財產存在“雙重所有權”，即受托人是信托財產名義所有權人，受益人才是信托財產實質所有權人。但中國作為大陸法系國家，認為對物的所有權應保持單一性，即一物一權，所有權人對物享有完整的所有權。而《信托法》沒有對信托財產的所有權做出明確規(guī)定，這給實際帶來了很大的麻煩。

第二，信托財產登記制度存在漏洞。信托財產是信托關系的核心，將影響信托合同的設立和管理，但中國目前僅有信托產品登記制度，而缺少相關的財產登記制度，且證券、股權等非現金資產無法成為信托資產，造成了家族信托只能以貨幣資產作為主要的資產，但高凈值家族的財富普遍以非貨幣資產為主，這對實際業(yè)務的開展帶來了不小的阻礙。

第三，信托稅收制度不完善。目前家族信托并沒有專門適用的稅法，這就會帶來雙重征稅的問題，即在信托合同設立時產生第一次征稅，在信托財產終止時發(fā)生二次征稅。重復征稅不僅使家族信托的避稅功能無法體現，更會無形增加設立家族信托的成本，降低潛在客戶的參與意愿，給家族信托的發(fā)展帶來困難。

第四，第三方監(jiān)察制度的空白。2001年出臺的《信托法》規(guī)定，對信托機構的監(jiān)督和管理由國務院制定具體辦法。但至今國務院尚未出臺相應的監(jiān)管辦法，第三方監(jiān)察制度處于空白狀態(tài)。家族信托具有運作周期長的特殊性，意味著委托人可能在信托運行期間自然死亡，若受益人是無行為能力人或限制行為能力人，則很有可能造成無人監(jiān)管受托人的局面，進而產生“委托-代理”問題，此時獨立的第三方機構來監(jiān)督受托人履行職責、保護委托人和受益人的權利就顯得尤為重要。

第五，受托人權利和義務不明確。雖然《信托法》規(guī)定了受益人和受托人之間禁止有利益沖突，但規(guī)定不清晰，也不具備操作性。受托人名義上為受益人負責，以利益最大化為原則為其管理財產，但同時也謀求自身利益的最大化。在實際情況中，受益人和受托人利益沖突并不少見，且由于雙方信息不對稱，受益人可能無法約束和限制受托人的投資行為，導致受托人濫用權力，損害受益人利益。另一方面，由于沒有具體的投資標準，委托人也無法對受托人的投資行為進行判斷，很多人往往事后才發(fā)現問題，無法及時監(jiān)督和糾正問題。

第六，受益人保護制度不完善。受托人與受益人存在利益沖突時，受益人的利益往往會受到損害。若受托人為了自身利益而違規(guī)處置財產，受益人要維護自身合法權益，只能通過訴訟的方式來撤銷非法處置財產，而無法對受托人追償，即受益人無法在利益受損的情況下獲得補償。對受益人的利益保護制度的不完善，也是影響家族信托在中國發(fā)展的重要阻礙。

四、對策建議

綜上所述，家族信托相關法律制度的完善任重道遠，只有解決了最根本的有法可依，才能為接下來的有法必依、執(zhí)法必嚴和違法必究保駕護航。為此，本文提出以下建議：

首先，清楚界定信托財產所有權。信托本身具有“舶來品”的特點，考慮到中國的政治經濟體制與西方國家存在很大區(qū)別，立法機關需要對具有特殊地位的信托財產所有權做出明確規(guī)定。家族信托本就是制約和平衡受托人、委托人和受益人關系的產物，“雙重所有權”是信托的一大特色，受托人僅是信托財產名義所有權人，受益人才是真正的所有權人。當信托財產發(fā)生轉移時，這種轉移不能等同于物權法意義上的轉移，也容易與合同法上的委托相混淆，因此立法機關應對此問題給與明確說明。例如，委托人與受托人簽訂信托合同后，對信托財產擁有管理和處置的權利，受托人對管理信托財產產生的收益擁有暫時的所有權，等合同完成時，連同信托財產和收益一并轉交給受益人。

其次，完善家族信托財產登記制度。正如上文所述，我國《信托法》沒有明確家族信托的財產登記細節(jié)，對非貨幣形式的信托財產難以界定。因此建議立法部門參照西方國家對非貨幣資產的處理方式，豐富信托財產的品種；或參考日本，采用更為寬松和操作靈活的登記對抗主義，不需登記就能確定法律效力，保護信托當事人的隱私，提高當事人的參與意愿和市場配置的效率。

第三，建立專門針對家族信托的稅收制度。歐美家族信托發(fā)展成熟，特殊的稅務制度功不可沒，無論是在運營還是分配都有針對性的具體安排，避免重復納稅或少征稅的問題。因此我國發(fā)展家族信托業(yè)務的當務之急，是針對信托財產所有權與收益權分離的特點，設計專門稅收政策，健全和完善配套制度。此外，還需明確納稅主體、細化稅收種類、規(guī)范征稅客體范圍等，從稅務細節(jié)上解決家族信托發(fā)展的障礙。

第四，設立獨立監(jiān)察人制度。目前家族信托的監(jiān)督人主要還是委托人和受益人，但委托人的死亡、或受益人行為能力受限，都有可能造成受托人無人監(jiān)管、資金濫用或挪用的情況，給受益人的利益帶來損失。因此立法部門應設立監(jiān)察人制度，嚴格審查檢查人資格，明確規(guī)定監(jiān)察人的權利和義務，使其始終保持中立的態(tài)度，監(jiān)督家族信托的實施和運作。

第五，明確規(guī)定受托人資質和權利義務。雖然37號文首次對家族信托給出了官方定義，但對相關機構業(yè)務開展的規(guī)定不夠嚴格，大量非信托機構涌現到家族信托行業(yè)，這給行業(yè)規(guī)范化發(fā)展增添了許多不確定性，因此法律應明確受托人的資質。此外，受托人的確立和義務應主要根據信托合同約定，法律僅需要規(guī)定最低程度的權利義務，這樣才能充分尊重委托人的意愿，發(fā)揮家族信托的最大作用。

第六，建立受益人保護制度。雖然中國信托法規(guī)定了受益人的解任權，即受益人擁有解除與現有受托人之間的委托關系的權利，但為更好保護受益人，應適當放寬解任權的范圍，并不限制在只有受托人違反規(guī)定或存在重大過失時才能行使，可增加其他理由，如受托人對受益人不友善時，受益人可根據自己的意愿隨時行使該項權利。此外，因信托合同的“委托-代理”關系，受托人與受益人利益發(fā)生沖突時，應以受益人的意愿優(yōu)先，這樣才能更好的保護受益人的合法權利。

五、結語

雖然中國家族信托發(fā)展仍不算成熟，但面對巨大的需求缺口和潛在的增長勢頭，在可預見的未來一定會有更大的飛躍，完善的法律制度無疑對家族信托的發(fā)展至關重要，期望相關配套法律早日落地。