泰州機(jī)電高等職業(yè)技術(shù)學(xué)校 劉云龍

我國目前對頂崗實(shí)習(xí)生的勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)尚未形成完善的法律規(guī)范，司法實(shí)踐中也存在不同的判決，對于自主申請頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生的保護(hù)幾乎處于空白狀態(tài)。學(xué)生自主頂崗實(shí)習(xí)是指在教學(xué)計(jì)劃之外，在校學(xué)生自愿聯(lián)系實(shí)習(xí)單位，自主協(xié)商實(shí)習(xí)報(bào)酬和工作內(nèi)容的實(shí)習(xí)活動(dòng)，通過為實(shí)習(xí)單位提供勞動(dòng)獲取一定報(bào)酬的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)。

1 五年制高職自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系的特點(diǎn)

（1）勞動(dòng)者身份適格。五年制高職教育是初中起點(diǎn)的五年一貫制專科教育，頂崗實(shí)習(xí)一般安排在第五年的下半學(xué)期。頂崗實(shí)習(xí)時(shí)學(xué)生年齡一般在20周歲左右，已是成年人，心智都比較成熟，符合法律規(guī)定的勞動(dòng)者年齡要件。

（2）已具備相應(yīng)崗位技能。五年制高職學(xué)生在校期間通過學(xué)校組織的認(rèn)識(shí)實(shí)習(xí)、跟崗實(shí)習(xí)、技能等級考核、體系全面的專業(yè)知識(shí)學(xué)習(xí)、各級各類技能測試和技能大賽，已具有較為扎實(shí)的專業(yè)技能基本功，具備適應(yīng)崗位所需的專業(yè)素養(yǎng)和技能。

（3）自主實(shí)習(xí)單位往往與學(xué)校沒有實(shí)習(xí)合作協(xié)議，其受制約程度很小。自主頂崗實(shí)習(xí)生直接與企業(yè)洽談協(xié)議，學(xué)校并不參與。實(shí)習(xí)管理規(guī)定要求簽訂三方實(shí)習(xí)協(xié)議，但實(shí)踐中很難執(zhí)行。一是學(xué)校沒有實(shí)際參與協(xié)議協(xié)商，如何成為三方協(xié)議當(dāng)事人？二是部分學(xué)生提交三方協(xié)議后，很快就重新尋找了其他企業(yè)。三是學(xué)校提供的格式協(xié)議不能有效保障學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益，一旦學(xué)生出現(xiàn)意外或勞動(dòng)糾紛，需通過責(zé)任保險(xiǎn)、雙方協(xié)商解決。

（4）崗位實(shí)踐內(nèi)容與教育教學(xué)要求往往不一致。實(shí)習(xí)管理規(guī)定要求自主頂崗實(shí)習(xí)也應(yīng)按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和人才培養(yǎng)方案安排專業(yè)技能培養(yǎng)，學(xué)校與實(shí)習(xí)單位共同制訂實(shí)習(xí)計(jì)劃。但實(shí)踐中，自主實(shí)習(xí)單位無法根據(jù)學(xué)校要求去共同制訂計(jì)劃。自主頂崗實(shí)習(xí)生工作內(nèi)容就是企業(yè)生產(chǎn)的需求。據(jù)調(diào)查，還有部分自主頂崗實(shí)習(xí)生崗位實(shí)踐內(nèi)容與專業(yè)完全不吻合。因此，他們的工作性質(zhì)就相當(dāng)于試用期職工，但試用期更長，學(xué)生卻得不到勞動(dòng)法的保護(hù)。

2 五年制高職自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系不同于一般勞動(dòng)關(guān)系

（1）不同于勤工儉學(xué)。不同之處在于組織方式不同。勤工儉學(xué)活動(dòng)由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理，不包括學(xué)生私自在校外兼職的行為。勤工儉學(xué)管理服務(wù)組織必須經(jīng)學(xué)校授權(quán)，代表學(xué)校與用人單位和學(xué)生三方簽訂具有法律效力的協(xié)議書。而自主頂崗實(shí)習(xí)是學(xué)生直接與企業(yè)洽談，學(xué)校并不參與。勤工儉學(xué)主要是利用業(yè)余時(shí)間參加工作，從而獲得報(bào)酬，為更好地完成學(xué)業(yè)任務(wù)服務(wù)；而自主頂崗實(shí)習(xí)的學(xué)生是以就業(yè)為目的，全身心地投入工作。

（2）不同于勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是指公民、法人因生活、工作需要，雇聘勞動(dòng)者提供單項(xiàng)勞務(wù)而建立的短期有償服務(wù)合同關(guān)系。常見的有，勞務(wù)服務(wù)公司、家政公司、搬運(yùn)公司、婚慶公司等單位和有技藝的公民個(gè)人，向需求者提供勞務(wù)。兩種關(guān)系共同之處都是勞動(dòng)者向另一方提供勞務(wù)。不同之處在于，一是主體不同。自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系一方是學(xué)生個(gè)人，另一方只能是法人或組織，即用人單位。實(shí)習(xí)生以用人單位名義工作，由用人單位承擔(dān)法律責(zé)任。勞務(wù)關(guān)系雙方?jīng)]有要求，可以都是自然人。二是工作穩(wěn)定性不同。勞務(wù)關(guān)系一般體現(xiàn)為某個(gè)單項(xiàng)任務(wù)，時(shí)間較短，一次性交付。而頂崗實(shí)習(xí)期一般較長，以就業(yè)為目的，工作內(nèi)容直接服從于企業(yè)生產(chǎn)需求，不限于某個(gè)單項(xiàng)一次性任務(wù)。三是隸屬關(guān)系與提供內(nèi)容不同。勞務(wù)關(guān)系中勞動(dòng)者不存在管理與被管理關(guān)系，只提供單純的體力勞動(dòng)，沒有技術(shù)含量的成分。而自主頂崗實(shí)習(xí)生與企業(yè)存在隸屬管理關(guān)系，需遵守企業(yè)內(nèi)部管理章程，提供的勞動(dòng)包含一定技術(shù)成果。

3 五年制自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系符合勞動(dòng)關(guān)系特征

（1）我國勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定理論。當(dāng)前，在勞動(dòng)法學(xué)界，“從屬性標(biāo)準(zhǔn)”作為勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)已被普遍接受。從屬性是指在某一社會(huì)關(guān)系中，社會(huì)關(guān)系主體的地位不平等，一方處于指揮、指示的強(qiáng)勢地位，而另一方處于服從地位。

五年高職自主頂崗實(shí)習(xí)實(shí)習(xí)生服從用人單位管理，遵從管理規(guī)章制度，在指定的時(shí)間和工作場所，以特定的勞動(dòng)方式完成工作，符合人格從屬性特征。用人單位提供生產(chǎn)資料和勞動(dòng)條件，取得對勞動(dòng)者的支配權(quán)。學(xué)生生產(chǎn)或創(chuàng)造的勞動(dòng)成果歸用人單位所有，用人單位承擔(dān)生產(chǎn)過程風(fēng)險(xiǎn)，并支付報(bào)酬，符合經(jīng)濟(jì)從屬性特征。因此，從理論上來看，五年制高職自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系符合勞動(dòng)關(guān)系特征。

（2）自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系被確認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系的案例分析。案情介紹：原告代某系南京某五年制高職校全日制學(xué)生，2012年9月入學(xué)，畢業(yè)時(shí)間為2017年6月30日。2017年4月27日，代某經(jīng)同學(xué)介紹在被告南京中商公司處填寫南汽公司格式《招聘登記表》，并由第三人南汽公司面試后，被安排至南汽公司車身生產(chǎn)部工作。被告南京中商公司與學(xué)校之間無實(shí)習(xí)合作協(xié)議。2017年6月28日，原告代某發(fā)生交通事故。原告代某向法院提出訴訟請求：確認(rèn)原、被告存在勞動(dòng)關(guān)系。

法院認(rèn)為：原告代某在被告南京中商公司處填寫《招聘登記表》時(shí)已年滿21周歲，符合《中華人民共和國勞動(dòng)法》規(guī)定的就業(yè)年齡，具備與用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系的行為能力與責(zé)任能力。因被告南京中商公司并未與原告所在學(xué)校建立聯(lián)合辦學(xué)、頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系，判決認(rèn)定原告代某與被告南京中商人力資源有限公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

4 結(jié)語

綜上所述，筆者認(rèn)為五年制高職自主頂崗實(shí)習(xí)關(guān)系應(yīng)當(dāng)列入勞動(dòng)法加以保護(hù)，并有條件地確認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系，具體條件為：勞動(dòng)者年齡適格，年滿18周歲以上；自主應(yīng)聘企業(yè)參加頂崗實(shí)習(xí)，該企業(yè)與學(xué)校不存在安排頂崗實(shí)習(xí)協(xié)作關(guān)系；以就業(yè)為目的，能夠基本勝任崗位要求；遵從企業(yè)管理規(guī)定，獲得相應(yīng)報(bào)酬。