文/費翔

作者單位 上海江三角（蘇州）律師事務(wù)所

突如其來的疫情，成為檢驗人們智慧的試金石。當(dāng)前，恢復(fù)各類企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序迫在眉睫，如何達成復(fù)工復(fù)產(chǎn)與疫情防控的雙重任務(wù)，成為當(dāng)下不可回避的重要議題。其中，企業(yè)員工是否存在傳染風(fēng)險是判斷企業(yè)能否復(fù)工以及復(fù)工后能否安全有序經(jīng)營的關(guān)鍵，員工如實申報涉疫信息顯得尤為重要。

個人與員工的雙重身份

權(quán)利與義務(wù)是法律關(guān)系的主要內(nèi)容，權(quán)利的行使必然伴隨義務(wù)的履行，兩者相互依存。在疫情防控期間，員工須履行如實申報涉疫信息的義務(wù)，既源自法律法規(guī)對于傳染病防治個人報告義務(wù)的直接性規(guī)定，又生發(fā)于法律法規(guī)對企業(yè)報送義務(wù)的直接性規(guī)定，即授權(quán)企業(yè)合理收集并使用員工涉疫信息。不妨進一步檢視并厘清法律淵源，明確員工履行如實申報涉疫信息義務(wù)的正當(dāng)性。

根據(jù)《中華人民共和國國家衛(wèi)生健康委員會公告》（2020 年第1 號），新型冠狀病毒感染的肺炎納入乙類傳染病并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施，由此明確了該類疫情的防控性質(zhì)為最高等級，全面正式發(fā)起疫情防控阻擊戰(zhàn)。根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第十二條之規(guī)定，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的一切單位和個人，必須接受疾病預(yù)防控制機構(gòu)、醫(yī)療機構(gòu)有關(guān)傳染病的調(diào)查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預(yù)防、控制措施，如實提供有關(guān)情況。另外，根據(jù)該法第三十一條之規(guī)定，任何單位和個人發(fā)現(xiàn)傳染病病人或者疑似傳染病病人時，應(yīng)當(dāng)及時向附近的疾病預(yù)防控制機構(gòu)或者醫(yī)療機構(gòu)報告。

根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》第二十二條之規(guī)定，所有單位應(yīng)當(dāng)建立健全安全管理制度，定期檢查本單位各項安全防范措施的落實情況，及時消除事故隱患；掌握并及時處理本單位存在的可能引發(fā)社會安全事件的問題，防止矛盾激化和事態(tài)擴大；對本單位可能發(fā)生的突發(fā)事件和采取安全防范措施的情況，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定及時向所在地人民政府或者人民政府有關(guān)部門報告。根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》第二十一條之規(guī)定，任何單位和個人對突發(fā)事件，不得隱瞞、緩報、謊報或者授意他人隱瞞、緩報、謊報。

此外，根據(jù)各地政府及疫情防控領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)發(fā)布的有關(guān)通知，企業(yè)應(yīng)當(dāng)切實履行主體責(zé)任，強化責(zé)任擔(dān)當(dāng)，嚴格落實各項防控舉措，確保執(zhí)行到位、不留死角。例如，根據(jù)江蘇省新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組于2020 年2月18 日發(fā)布的《關(guān)于加強科學(xué)防治精準(zhǔn)施策堅決打贏疫情防控阻擊戰(zhàn)統(tǒng)籌推進經(jīng)濟社會發(fā)展的指導(dǎo)意見》第七條之規(guī)定，要嚴格落實企業(yè)防控責(zé)任，做好體溫檢測等工作，對外來復(fù)工人員落實監(jiān)測及疫情防控措施。再如，根據(jù)蘇州市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控指揮部于2020 年1 月28 日發(fā)布的《蘇州市關(guān)于落實主體責(zé)任延遲企業(yè)復(fù)工加強疫情防控的通知》第三條之規(guī)定，復(fù)工企業(yè)要每日監(jiān)測并上報員工的身體狀況，一旦出現(xiàn)確診或疑似病例，立即上報地方政府，采取有效處置措施。前述指揮部于2020 年2 月5 日發(fā)布的《蘇州市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間企業(yè)復(fù)工規(guī)程（試行）》明確提出，企業(yè)應(yīng)當(dāng)落實每日健康檢查制度，并明確一名中層以上管理人員作為防控工作專職聯(lián)系人，按要求向?qū)俚卣推髽I(yè)防控組報送生產(chǎn)經(jīng)營及疫情防控工作情況。

未如實申報的多重責(zé)任

在疫情防控期間，員工應(yīng)當(dāng)根據(jù)各地區(qū)要求如實申報包括但不限于居住小區(qū)、樓號、房號、住房性質(zhì)、同住成員等現(xiàn)居住地的相關(guān)信息，體溫和有無咳嗽、咽疼、胸悶等癥狀的個人健康信息，以及是否離開本市和所往地點、是否接觸野生動物、是否接觸患病或疑似患病人員、有無重疫區(qū)旅居史、所乘交通工具等外出和接觸信息。如實申報上述信息，既關(guān)系到個人及親友的健康，也關(guān)系到所在企業(yè)的復(fù)產(chǎn)復(fù)工，更關(guān)系到社會秩序的平穩(wěn)恢復(fù)。信息申報不實者，除企業(yè)可依規(guī)給予員工內(nèi)部處分外，有關(guān)企業(yè)和個人可能承擔(dān)如下三重責(zé)任。

其一，可能承擔(dān)民事賠償責(zé)任。民事賠償是法律責(zé)任中的基礎(chǔ)責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第七十七條之規(guī)定，單位和個人違反本法規(guī)定，導(dǎo)致傳染病傳播、流行，給他人人身、財產(chǎn)造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條之規(guī)定，行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。此外，根據(jù)該法第十六條之規(guī)定，侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。

其二，可能承擔(dān)行政處罰責(zé)任。如隱瞞自己或親友存在重疫區(qū)旅居史、患病或疑似患病人員接觸史等情況，尚未造成新型冠狀病毒傳播等嚴重后果的，根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十條第一款第一項之規(guī)定，拒不執(zhí)行人民政府在緊急狀態(tài)情況下依法發(fā)布的決定、命令的，處警告或者二百元以下罰款；情節(jié)嚴重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。

其三，可能承擔(dān)刑事處罰責(zé)任。刑事處罰是法律責(zé)任中最為嚴重的責(zé)任形式，且通過預(yù)告特定情形下剝奪人身自由甚至自然生命的方式，震懾涉險人員，維持社會秩序。

未如實申報涉疫信息構(gòu)成犯罪，存在兩種情形：

其一，該員工明知自身屬于已經(jīng)確診的新型冠狀病毒感染肺炎病人、病原攜帶者，拒絕隔離治療或隔離期未滿擅自脫離隔離治療，并進入公共場所或者乘坐公共交通工具的，或者疑似病人拒絕隔離治療或隔離期未滿擅自脫離隔離治療，并進入公共場所或者乘坐公共交通工具，造成新型冠狀病毒傳播的，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百一十四條、第一百一十五條第一款，以及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪案件的意見》（以下簡稱“《意見》”）和江蘇省高級人民法院發(fā)布的《關(guān)于妨害新型冠狀病毒肺炎疫情防控相關(guān)刑事案件的審理指南》（以下簡稱“《江蘇高院指南》”）第七條之規(guī)定，構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪，所處刑罰可能為三年以上有期徒刑、無期徒刑甚至死刑。

其二，該員工在就診或防疫檢疫等過程中，隱瞞疫情相關(guān)接觸史、旅居史，逃避接受檢疫、強制隔離、隔離治療，引起新型冠狀病毒傳播或者有傳播嚴重危險的，如造成共同生活以外的多人被隔離進行醫(yī)學(xué)觀察的，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百三十條，以及《意見》和《江蘇高院指南》第八條之規(guī)定，構(gòu)成妨害傳染病防治罪，所處刑罰可能為拘役或三年以上七年以下有期徒刑。需要注意的是，企業(yè)亦可構(gòu)成本罪，企業(yè)可被處罰金，其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，將按照前述規(guī)定處罰。

企業(yè)合規(guī)化的路徑選擇

建立健全涉疫信息申報體系。企業(yè)應(yīng)當(dāng)成立疫情防控小組，指定一名中層以上管理人員作為信息申報的負責(zé)人，專項管理員工涉疫信息的申報工作。在企業(yè)內(nèi)部，再造復(fù)工前、復(fù)工時與復(fù)工后的員工涉疫信息申報流程；在企業(yè)外部，暢通企業(yè)與地方政府或防疫主管部門等各方涉疫信息的報送機制，從而構(gòu)建全面、立體、動態(tài)的涉疫信息申報體系。需要注意的是，企業(yè)在收集并使用員工申報的涉疫信息時，應(yīng)遵循《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》和《信息安全技術(shù)個人信息安全規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，堅持個人信息報告必要性原則，按照地方政府企業(yè)復(fù)工管理的要求收集員工信息，嚴格存儲并依法報送有關(guān)部門，除有權(quán)機關(guān)依法調(diào)取外，不得向他人披露或用于其他用途。

復(fù)工前一段時間制定信息跟蹤表，重點登記是否離開本市和所往地點、有無野生動物接觸史、有無患病或疑似患病人員接觸史、有無重疫區(qū)旅居史等外出和接觸信息，以及每日體溫和有無咳嗽、咽疼、胸悶等癥狀的個人健康信息，暫不安排有重大傳染風(fēng)險的員工返崗復(fù)工。員工返崗復(fù)工當(dāng)日制定信息登記表，重點登記居住小區(qū)、樓號、房號、住房性質(zhì)、同住成員等現(xiàn)居住地的相關(guān)信息，體溫和有無咳嗽、咽疼、胸悶等癥狀的個人健康信息，以及返崗時的交通方式等信息，對于有傳染風(fēng)險的員工可先行安排隔離并進行隨訪。員工復(fù)工后制定信息動態(tài)表，重點記錄員工每日兩次體溫和有無咳嗽、咽疼、胸悶等癥狀的個人健康信息，以及是否接觸患病或疑似患病人員等信息，可采用微信騰訊文檔小程序等進行動態(tài)化跟蹤記錄。

依法給予違紀人員紀律處分。員工未如實申報的法律責(zé)任，除了前文論及的民事賠償、行政處罰與刑事處罰三重責(zé)任外，還可能存在勞動法意義上的企業(yè)內(nèi)部對該員工的違紀處分。

合法有效的違紀處分需要注意以下三大方面：

其一，處分具有事實依據(jù)。違紀事實需由證據(jù)認定，工作中逐步養(yǎng)成證據(jù)意識和留痕習(xí)慣。從企業(yè)告知員工如實申報涉疫信息，至員工拒絕申報或者申報虛假信息或隱瞞重要信息等每一項行為細節(jié)，均要依法留取相應(yīng)證據(jù)，形成完整有效的證據(jù)鏈條。

其二，處分具有法律依據(jù)。給予員工處分的前提是企業(yè)具有相應(yīng)的規(guī)章制度，且規(guī)章制度兼具合法性與合理性。

合法性是指規(guī)章制度須經(jīng)民主流程后公示或員工確認，若企業(yè)既有規(guī)章制度中沒有與員工未如實申報信息等情形相關(guān)的規(guī)定而需要另行制定單行管理制度的，在此次疫情防控特殊時期，可以使用郵箱、微信或其他辦公軟件，以書面形式先行征求職工代表大會各位職工代表或全體員工的意見形成第二稿，再征求工會委員或職工代表的意見形成第三稿，最后以全體員工可得而知的方式予以公示或者發(fā)送至每一位員工的移動終端由其確認。

合理性是指規(guī)章制度的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公允適當(dāng)，在此次疫情防控特殊時期，可以考慮根據(jù)具體情形將員工未如實申報涉疫信息的行為認定為一般違紀或較嚴重違紀，給予一般警告處分或較嚴重警告處分，原則上不建議將此類情形認定為嚴重違紀而給予立即解除勞動合同的處分。但是，倘若員工未如實申報涉疫信息的行為被司法機關(guān)追究刑事責(zé)任，則企業(yè)可以依據(jù)規(guī)章制度的有關(guān)規(guī)定或《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條第六項之規(guī)定，解除與該員工的勞動合同。

其三，處分遵循合法程序。給予員工處分須按照規(guī)章制度規(guī)定的程序進行，涉及嚴重違紀解除勞動合同的，應(yīng)事先將理由告知工會。在疫情防控期，可以使用郵箱、微信或其他辦公軟件辦公，但須以書面形式進行。

在構(gòu)建涉疫信息申報體系與制定疫情防控規(guī)章制度的同時，還需要全面而充分地與員工溝通信息申報事項，獲取員工的理解、支持與配合。從積極面入手，通過及時準(zhǔn)確地傳遞疫情信息，引導(dǎo)員工重視疫情防控工作，進一步明確如實申報涉疫信息是對自己、對他人的健康安全和對企業(yè)的持續(xù)發(fā)展負責(zé)，是實現(xiàn)疫情有效防控和經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展的必然要求。同時明確，如實申報涉疫信息是法律法規(guī)確定的基本義務(wù)，若未全面而適當(dāng)?shù)芈男邢嚓P(guān)義務(wù)，則除可能受到企業(yè)內(nèi)部處分外，還可能需要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。根據(jù)情節(jié)嚴重程度，企業(yè)亦可選擇報警處理。