于興泉

挪用資金罪，由1995年2月28日全國(guó)人大《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第十一條規(guī)定的“公司、企業(yè)人員挪用單位資金罪”演化而來(lái)。本世紀(jì)初，該罪曾因在企業(yè)高管及實(shí)際控制人的范圍內(nèi)長(zhǎng)期呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢(shì)而被稱為“企業(yè)家繞不開的坎兒”。這種犯罪的頻發(fā)一定程度上與公司企業(yè)人員對(duì)企業(yè)資金權(quán)屬的認(rèn)識(shí)偏差有關(guān)。時(shí)至今日，這種對(duì)于企業(yè)資產(chǎn)屬性誤解的問(wèn)題仍舊存在，尤其在公司制私營(yíng)企業(yè)數(shù)量劇增、企業(yè)效益下滑、企業(yè)賬戶與個(gè)人賬戶混同時(shí)，企業(yè)高管挪用資金的刑事風(fēng)險(xiǎn)更易觸發(fā)。

挪用資金犯罪及立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

依據(jù)我國(guó)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。

具體到司法實(shí)踐中，要考慮以下幾個(gè)問(wèn)題：首先，行為人挪用資金系利用了自己職務(wù)上的便利。即行為人先基于職務(wù)職責(zé)占有、控制或者支配著本單位的合法財(cái)物，隨后行為人利用了自己主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手單位資金這一職權(quán)范圍內(nèi)的便利條件將資金挪作他用。如果不是利用自身的職務(wù)便利，而是通過(guò)其他手段非法占有或使用了單位資金，則不構(gòu)成本罪（可能構(gòu)成其他犯罪）。

其次，這里所說(shuō)的資金，包括單位管理控制的以貨幣為主要表現(xiàn)形式的所有財(cái)產(chǎn)，如支票、股票、國(guó)庫(kù)券等有價(jià)證券，以及雖然所有權(quán)最終不歸屬于單位，但因委托關(guān)系由單位合法占有或持有的資金，例如商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利挪用本單位或者客戶資金的，也依照挪用資金罪定罪處罰。

第三，行為人對(duì)挪用的資金是否具有非法占有目的，是否有歸還的意愿和動(dòng)機(jī)，此為區(qū)分挪用資金罪和職務(wù)侵占罪的根本界限。挪用資金罪的行為人所侵犯的僅是單位對(duì)資金的使用權(quán)，行為人雖然非法取得了單位資金的使用權(quán)，但并不非法占有，而是準(zhǔn)備后續(xù)歸還。職務(wù)侵占罪則是將單位資金非法據(jù)為己有，沒(méi)有歸還的意思。

實(shí)務(wù)中行為人由于各種原因最后不退還資金時(shí)，對(duì)其應(yīng)定挪用資金罪還是職務(wù)侵占罪，關(guān)鍵在于考慮行為人是因挪用資金后想還而還不上，還是挪用資金后轉(zhuǎn)變了態(tài)度，企圖非法占有該資金。前一種情況仍構(gòu)成挪用資金罪，后一種情況則存在挪用資金罪轉(zhuǎn)化為職務(wù)侵占罪的可能。

第四，行為人挪用本單位資金的目的是歸個(gè)人使用或借貸給他人。何謂“歸個(gè)人使用”？司法解釋規(guī)定了“將本單位資金供本人、親友或者其他自然人使用”“以個(gè)人名義將本單位資金供其他單位使用”及“個(gè)人決定以單位名義將本單位資金供其他單位使用，謀取個(gè)人利益”三種情形。依照2022年5月15日實(shí)施的《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》，行為人挪用資金涉嫌下列情形之一，即可立案追訴：挪用資金歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的；挪用資金歸個(gè)人使用，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者超過(guò)三個(gè)月未還，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的。

挪用資金犯罪的若干典型情形

挪用資金罪在司法實(shí)踐中存在各種各樣的表現(xiàn)形式，但最為典型的就是公司的實(shí)際控制人或大股東將單位資金挪用給自己控制的其他企業(yè)周轉(zhuǎn)。例如廣東省高級(jí)人民法院（2016）粵刑終1154號(hào)王某挪用資金案，任職公司董事和副總經(jīng)理的被告人王某利用職務(wù)便利，指使財(cái)務(wù)人員多次將公司資金挪用給自己控制的其他公司進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，法院判決王某構(gòu)成挪用資金罪。

利用公司資金進(jìn)行儲(chǔ)蓄理財(cái)或放貸賺取收益也比較常見(jiàn)。例如河北省廊坊市中級(jí)人民法院（2021）冀10刑終324號(hào)劉某挪用資金案，被告人劉某利用其擔(dān)任公司銷售主管的職務(wù)便利，挪用其管理的公司電商款共計(jì)50萬(wàn)元用于購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品。法院判定其構(gòu)成挪用資金罪。

一般認(rèn)為，公司企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中能夠掌握、經(jīng)管單位往來(lái)資金的人員，具備利用職務(wù)之便進(jìn)行挪用資金的便利條件和可能性，是重點(diǎn)防范群體。因此，司法實(shí)踐中的判例所表現(xiàn)的挪用資金犯罪形式五花八門、不一而足。

如何避免挪用資金犯罪

筆者觀察發(fā)現(xiàn)，企業(yè)高管尤其是私企的實(shí)際控制人在挪用單位資金時(shí)相當(dāng)普遍地認(rèn)為這是他自己在職權(quán)范圍內(nèi)做出的一些“變通”操作，潛意識(shí)中認(rèn)為，企業(yè)自己說(shuō)了算，錢本就是自己的，自己拆分使用天經(jīng)地義，怎么能扯得上犯罪？

部分企業(yè)管理者的產(chǎn)權(quán)主體法律意識(shí)模糊，沒(méi)有認(rèn)識(shí)到企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的法律主體，對(duì)自己治下的財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立的權(quán)利。如果動(dòng)用單位資金，必須經(jīng)過(guò)一定的程序，如股東會(huì)、董事會(huì)批準(zhǔn)或是依據(jù)公司制度審批方可，而不是一言堂。具體到資金挪用上，尤其是某些暫時(shí)閑置的資金，有人認(rèn)為這“一出一進(jìn)”對(duì)于企業(yè)或者其他股東不會(huì)有任何損害而自己又可獲利，完全是“利己而不損人”的好事情，因此絲毫不考慮該行為的違法性。也應(yīng)看到，資金的控制和挪用行為也極易成為股東內(nèi)部抗衡、互相攻訐的籌碼，并且引發(fā)股東矛盾。

因此，必須對(duì)癥下藥，對(duì)接觸、控制和經(jīng)手企業(yè)資金的人員進(jìn)行必要的普法宣傳，提高其法律意識(shí)，明確公司企業(yè)是獨(dú)立的法人，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，并非任何大股東或創(chuàng)始人都可以隨心所欲支配的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。使企業(yè)管理者充分認(rèn)識(shí)到挪用資金的行為嚴(yán)重影響企業(yè)經(jīng)營(yíng)，嚴(yán)重背棄了其他投資者、股東對(duì)于公司的資本信賴，是一種極易觸犯的、典型的職務(wù)犯罪行為。

其次，形成科學(xué)合理的資金使用制度，建立體系完善的財(cái)務(wù)管理制度也是預(yù)防挪用資金行為的有效手段。如加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)事以及審計(jì)部門職能，對(duì)大股東或者實(shí)際控制人的權(quán)力制衡制度做進(jìn)一步的設(shè)計(jì)，對(duì)資金的控制、使用和經(jīng)手人員開展定期輪訓(xùn)，防止資金異常流動(dòng)，這些都非常必要。2BE22783-D69A-47F0-93D0-1EB02B3C6EA3