張春國(guó) 劉 梅

（四川輕化工大學(xué)，四川 自貢 643002）

一、引言

《證券法》之前在 1998 年、 2005 年以及 2013 年經(jīng)歷了三次大修改，后來(lái)在2019年12月28日，十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議審議通過(guò)了新修改后的證券法，新《證券法》進(jìn)一步完善了證券市場(chǎng)監(jiān)督管理辦法體系。雖然我國(guó)證券法及相關(guān)法律法規(guī)在不斷修改完善，但是證券市場(chǎng)的信息違規(guī)披露現(xiàn)象卻從未停止。上市公司信息披露違規(guī)是指故意隱瞞重大事件或者未按照有關(guān)法律法規(guī)的要求全面、準(zhǔn)確、及時(shí)披露自身實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況的行為。而這些披露違規(guī)的背后，往往隱藏著不法關(guān)聯(lián)交易、惡性利益輸送等違法行為的線(xiàn)索。故針對(duì)這些問(wèn)題，本文采用案例分析法，以海南海藥為研究對(duì)象，對(duì)海南海藥信息披露違規(guī)案件進(jìn)行全面的分析并提出相應(yīng)的完善對(duì)策。

二、海南海藥信息披露違規(guī)案例介紹

海南海藥因多項(xiàng)違規(guī)披露，在2018年收到多份行政處罰書(shū)。2018年11月13日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)深證監(jiān)管局公布了《關(guān)于對(duì)海南海藥股份有限公司及相關(guān)當(dāng)事人給予紀(jì)律處分的決定》，從發(fā)布的行政處罰決定中可以看出，海南海藥主要存在以下幾種信息披露違規(guī)行為。

1.控股股東非經(jīng)營(yíng)性占用資金

2017年4月25日，海南海藥子公司?？谑兄扑帍S向重慶金賽醫(yī)藥支付1億元，銀行資金流水摘要記為支付往來(lái)款，但本次交易沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的交易背景。重慶金賽隨后于2017年5月3日將1億元支付給海南海藥控股股東深圳市南方同正。

2.對(duì)重大擔(dān)保事項(xiàng)以及關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)未按規(guī)定履行審議程序及披露義務(wù)

海南海藥控股子公司海口市制藥廠在2016年3月28日、11月15日，為重慶金賽醫(yī)藥提供擔(dān)保，兩次擔(dān)保金額分別占海南海藥最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的18.45%、6.54%，上述擔(dān)保事項(xiàng)未在年報(bào)中披露也未履行相應(yīng)的審議程序。

2016年8月，海南海藥子公司重慶市忠縣同正小額貸款分別向重慶金賽轉(zhuǎn)入共計(jì)2.8億元，公司未披露該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，也未履行相應(yīng)的審議程序；海南海藥及全資子公司海藥大健康管理2017年度向重慶亞德科技提供約1.95億元的財(cái)務(wù)資助，公司遲于2018年4月24日才披露相關(guān)情況；海南海藥的合伙企業(yè)海南寰太生物醫(yī)藥企業(yè)于2017年7月20日以6000萬(wàn)元的價(jià)格把海南賽樂(lè)敏24.98%的股權(quán)轉(zhuǎn)給深圳賽樂(lè)敏，海南海藥遲于2018年5月19日才披露相關(guān)公告。

3.未及時(shí)停止交易并披露權(quán)益變動(dòng)報(bào)告

2017年9月15日，海南賽樂(lè)敏與海藥投資、深圳賽樂(lè)敏，3家公司成為一致行動(dòng)人后，合計(jì)持有“人民同泰”股票5.39%，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)公告，但直至2018年2月7日，3家一致行動(dòng)人才通過(guò)人民同泰披露合計(jì)持股超過(guò)5%的情況；根據(jù)《證券法》第八十六條第一款規(guī)定，自2017年9月15日起至2018年2月7日止，3家一致行動(dòng)人不得再買(mǎi)賣(mài)人民同泰股份，然而在上述限制期內(nèi)，海南海藥于2017年9月27日賣(mài)出人民同泰19.77萬(wàn)股，銷(xiāo)售額約2436萬(wàn)元。

4.募集資金管理不規(guī)范、會(huì)計(jì)處理不規(guī)范等

2015年至2016年，海南海藥非公開(kāi)發(fā)行股票開(kāi)設(shè)了3個(gè)募集資金專(zhuān)戶(hù)，但募集資金未經(jīng)董事會(huì)審議決定，且未能及時(shí)存入募集賬戶(hù)；2014年至2016年銷(xiāo)售收入確認(rèn)政策未有效執(zhí)行，發(fā)貨時(shí)就已提前確認(rèn)收入，與披露的收入政策不一致；個(gè)別會(huì)計(jì)處理與交易實(shí)質(zhì)不符，部分交易未記賬等；2017年未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)實(shí)施利潤(rùn)分配方案，延遲了兩個(gè)月才向全體股東派發(fā)現(xiàn)金紅利。

三、海南海藥信息披露違規(guī)原因分析

1.公司治理結(jié)構(gòu)不合理

表1 海南海藥2017年前5大股東

通過(guò)對(duì)海南海藥信息披露不規(guī)范現(xiàn)象的分析發(fā)現(xiàn)，海南海藥治理結(jié)構(gòu)存在一定的缺陷，其股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，并且獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性，監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，起不到應(yīng)有的效力。這都將為公司信息披露違規(guī)提供機(jī)會(huì)，也是此次違規(guī)行為發(fā)生的根本原因。例如海南海藥控股股東對(duì)公司的非經(jīng)營(yíng)性資金占用、構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的資金運(yùn)作事項(xiàng)也未交上市公司董事會(huì)及股東大會(huì)審議。

就海南海藥的股權(quán)結(jié)構(gòu)而言，2017年前5大股東中，深圳市南方同正投資有限公司持股比例為34.08%，除了第二股東外，所有股東的持股比例都在不到4%。由此可以看出南方同正作為海南海藥的控股公司，具有絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)，而劉悉承則為南方同正的實(shí)際控制人。在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)制度下，大股東對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理等方面具有絕對(duì)控制權(quán)，可以選舉和控制公司的大部分董事，使得公司出現(xiàn)嚴(yán)重的內(nèi)部人控制現(xiàn)象。

2.高管人員未能勤勉盡責(zé)

海南海藥信息披露違規(guī)事件的發(fā)生，就根本上來(lái)說(shuō)就是公司高管未能勤勉盡責(zé)導(dǎo)致的。公司所有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和重大事項(xiàng)都是要經(jīng)過(guò)高層人員批準(zhǔn)或者指示的。在利益的驅(qū)使下，高管人員只會(huì)將自身利益最大化，無(wú)視法律法規(guī)，缺乏信義責(zé)任，完全忽視眾多投資者的利益，缺乏職業(yè)道德，從而導(dǎo)致公司此次信息披露違規(guī)事件的發(fā)生。針對(duì)海南海藥的信息披露違規(guī)案件，海南海藥股份有限公司實(shí)際控制人兼董事長(zhǎng)劉悉承、董事王偉、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人林健受到了公開(kāi)譴責(zé)處分，警告、罰款30萬(wàn)元、10萬(wàn)元不等。

3.審計(jì)機(jī)構(gòu)未對(duì)異常事項(xiàng)為保持充分關(guān)注、審計(jì)程序執(zhí)行不充分

海南海藥2015年到2018年外部審計(jì)都由天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任，所以海南海藥被立案調(diào)查時(shí)，天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所重慶分所也因此事被海南證監(jiān)局警告。證監(jiān)局認(rèn)為天健事務(wù)所在審計(jì)海南海藥項(xiàng)目中，未對(duì)資金業(yè)務(wù)內(nèi)部控制缺陷以及銷(xiāo)售與收款業(yè)務(wù)中的異常事項(xiàng)等保持充分的關(guān)注，并且這些問(wèn)題在會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)過(guò)程中都不難被發(fā)現(xiàn)，然而天健事務(wù)所卻沒(méi)有意識(shí)到。

在2002年中的安然事件中，安達(dá)信事務(wù)所由于利益沖突的原因無(wú)法做到真正獨(dú)立，因此故意隱瞞了安然在會(huì)計(jì)財(cái)務(wù)上的違規(guī)操作和造假行為，使得投資者損失慘重。在此次海南海藥違規(guī)披露信息過(guò)程中，我們也可以懷疑審計(jì)程序不充分的背后原因可能是天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所獨(dú)立性的缺失，發(fā)現(xiàn)異常卻假裝未發(fā)現(xiàn)或者故意不實(shí)施進(jìn)一步審計(jì)程序。

4.信息披露違規(guī)成本過(guò)低

上市公司違反信息披露規(guī)則時(shí)，對(duì)相關(guān)法律法規(guī)和違反信息披露規(guī)則的處罰有一定的了解。但當(dāng)上市公司仍選擇從事非法經(jīng)營(yíng)時(shí)，必須經(jīng)過(guò)權(quán)衡，違規(guī)行為帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)利益遠(yuǎn)高于證監(jiān)會(huì)的處罰金額，公司不會(huì)受到處罰的較大影響。正因如此，上市公司信息披露違法行為時(shí)有發(fā)生。

證監(jiān)局對(duì)海南海藥的行政處罰大多是警告、通報(bào)批評(píng)和公開(kāi)譴責(zé)，除了對(duì)名譽(yù)上的影響，對(duì)其并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的損害對(duì)，其中深圳證監(jiān)局對(duì)海南海藥的處罰沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的罰款，都是警告與通報(bào)以及相關(guān)責(zé)任人處分記入上市公司誠(chéng)信檔案。海南證監(jiān)局、上海證券交易所以及黑龍江證監(jiān)局出具的處罰中，除了對(duì)未及時(shí)停止交易并披露（人民同泰）權(quán)益變動(dòng)報(bào)告時(shí)最高罰款160萬(wàn)元，而最高罰款額也僅占海南海藥2018年?duì)I業(yè)總收入0.1%左右，占2018年凈利潤(rùn)2%左右；其他的較高罰款才30萬(wàn)元，募集資金管理不規(guī)范、會(huì)計(jì)處理不規(guī)范等行為的罰款就更低了，而這些輕微的懲罰也確實(shí)沒(méi)有遏止海南海藥違規(guī)信息披露的再次發(fā)生。

四、證券市場(chǎng)信息披露違規(guī)治理建議

1.改善公司的內(nèi)部控制制度和治理機(jī)制

海南海藥的董事、高級(jí)管理人員集體持有公司大量股份。此外，高管本身具有信息優(yōu)勢(shì)，這導(dǎo)致公司的實(shí)際控制權(quán)被轉(zhuǎn)移給管理層。因此，公司應(yīng)注意優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，建立相對(duì)均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免大股東權(quán)力過(guò)大。

由于機(jī)構(gòu)投資者會(huì)謀求利益最大化，如果缺乏合理的機(jī)制，機(jī)構(gòu)投資者在缺乏利益誘惑的情況下，是不會(huì)輕易投資一家公司的。所以，公司可以考慮增加管理層持股比例，增加企業(yè)法人交叉持股等方法[1]。此方法將股權(quán)比例平均分配給管理層、長(zhǎng)期投資者和交叉持股的企業(yè)法人，建立相對(duì)均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免大股東的權(quán)力過(guò)大，在三者相互制衡的持股比例和股權(quán)結(jié)構(gòu)下，不僅在面對(duì)外部收購(gòu)時(shí)會(huì)產(chǎn)生較強(qiáng)的抵抗能力，同時(shí)也能合理保護(hù)中小股東的權(quán)益。

此外，可以將獨(dú)立董事的利益與公司的利益結(jié)合起來(lái)，對(duì)獨(dú)立董事的失職行為進(jìn)行調(diào)查，加強(qiáng)對(duì)公司獨(dú)立董事的監(jiān)督，保證其獨(dú)立性。同時(shí)，獨(dú)立董事發(fā)表的意見(jiàn)以公告形式向社會(huì)公開(kāi)披露，并記錄備案，以便公司股東、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等社會(huì)公眾成員監(jiān)督。

2.加強(qiáng)對(duì)管理人員的道德教育

政府有關(guān)部門(mén)可以設(shè)立專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，對(duì)公司主要股東、董事會(huì)成員、董事會(huì)成員、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)等高級(jí)管理人員進(jìn)行統(tǒng)一管理。定期組織對(duì)管理者的道德教育和培訓(xùn)，對(duì)每個(gè)成員的培訓(xùn)結(jié)果進(jìn)行評(píng)估和登記，建立高管的道德信用檔案，詳細(xì)記錄管理者的基本信息、培訓(xùn)、獎(jiǎng)懲情況，并公之于眾，讓社會(huì)各界通過(guò)檔案充分了解管理者，讓公眾監(jiān)督高管，有效防止管理者的不道德行為。此外，還可以利用互聯(lián)網(wǎng)、媒體等多種渠道，對(duì)管理者進(jìn)行法律知識(shí)的宣傳教育，提高其道德水平，增強(qiáng)其法律意識(shí)。

3.增強(qiáng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所獨(dú)立性，加強(qiáng)會(huì)計(jì)師職業(yè)道德建設(shè)

建立創(chuàng)新型審計(jì)制度可有效增強(qiáng)事務(wù)所獨(dú)立性，主要通過(guò)引入第三方機(jī)構(gòu)作為審計(jì)機(jī)構(gòu)與被審計(jì)單位之間的橋梁，委托咨詢(xún)、費(fèi)用支付等工作都由第三方機(jī)構(gòu)完成，降低審計(jì)雙方之間產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的可能性，增強(qiáng)事務(wù)所的獨(dú)立性[2]。同時(shí)，事務(wù)所獨(dú)立性的保持與注冊(cè)會(huì)計(jì)師自身的專(zhuān)業(yè)水平和職業(yè)道德素也密不可分。會(huì)計(jì)師不僅要加強(qiáng)職業(yè)能力培訓(xùn)力度，也要注重提升職業(yè)道德素養(yǎng)，每年集體進(jìn)行繼續(xù)教育，定期參加培訓(xùn)并加以考核，提高自身職業(yè)道德素養(yǎng)，必要時(shí)可將培訓(xùn)和考核結(jié)果對(duì)外公布。

4.增強(qiáng)證券市場(chǎng)的監(jiān)督與管理

信息披露違規(guī)行為的發(fā)生很大程度上是由于其違規(guī)成本過(guò)低造成的，這使得企業(yè)在明知違規(guī)行為會(huì)受到處罰的情況下，仍然選擇鋌而走險(xiǎn)，一如既往去違規(guī)。例如海南海藥在相繼接到海南證監(jiān)局、上海證券交易所以及黑龍江證監(jiān)局的警告后，由于違規(guī)成本低，依然選擇違規(guī)披露。隨后在2018年年末，又收到深圳證監(jiān)局的行政處罰決定書(shū)。因此，為了防止信息披露違規(guī)行為的發(fā)生，我國(guó)監(jiān)管部門(mén)應(yīng)加大對(duì)此類(lèi)事件的處罰力度，提高違規(guī)成本以及提高監(jiān)管效率才是避免信息披露違規(guī)行為發(fā)生的關(guān)鍵。

（1）嚴(yán)懲控股股東和公司高層人員。目前，行政處罰類(lèi)型主要以公開(kāi)譴責(zé)、警告和罰款為主，處罰金額也有上限，對(duì)大多數(shù)管理人員起不到震攝的作用。因此，監(jiān)管部門(mén)可以取消處罰金額上限，也不僅限于公司從違規(guī)行為中獲得的收益與對(duì)投資者造成的利益損失的總和[3]，可根據(jù)公司總營(yíng)業(yè)收入或者凈利潤(rùn)的一定比例進(jìn)行，并且將警告、公開(kāi)譴責(zé)與罰款同時(shí)執(zhí)行。比如接到一次警告或者公開(kāi)譴責(zé)也要罰款，罰款額對(duì)應(yīng)總營(yíng)業(yè)收入的60%；兩次就翻倍，嚴(yán)重的甚至翻幾倍。以此類(lèi)推，還可以將證監(jiān)會(huì)調(diào)查過(guò)程中發(fā)生的一切費(fèi)用交由違法企業(yè)承擔(dān)。像這樣把罰款的基數(shù)大大提高，然后把每個(gè)主體違法的次數(shù)作為罰款額的次方，這樣就大大提高罰款總金額，也讓違法企業(yè)不敢輕易再次違法。除了行政處罰之外，對(duì)于惡性違規(guī)披露行為也可以考慮刑事處罰，比行政處罰有更強(qiáng)的震懾作用。這個(gè)罰款方案可用于企業(yè)，也可應(yīng)用于控股股東及相關(guān)責(zé)任人。

（2）完善會(huì)計(jì)師事務(wù)所失信人制度。首先，編制信用信息目錄，統(tǒng)一信用信息歸集標(biāo)準(zhǔn)。按未嚴(yán)格遵循職業(yè)道德要求和未嚴(yán)格遵循嚴(yán)格的審計(jì)程序等標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)。其次，建立健全信息共享機(jī)制，打破部門(mén)和區(qū)域限制。最后，建立健全懲戒機(jī)制[4]。比如事務(wù)所由于未嚴(yán)格遵循職業(yè)道德要求審計(jì)失敗累計(jì)達(dá)到2次就取消事務(wù)所審計(jì)資格，未嚴(yán)格遵循審計(jì)程序要求審計(jì)失敗累計(jì)達(dá)到3次就暫時(shí)取消事務(wù)所審計(jì)資格，期限按具體的失誤程度而定，三個(gè)月、半年或者一年及以上，同時(shí)對(duì)該事務(wù)所其他審計(jì)業(yè)務(wù)也進(jìn)行相應(yīng)的排查。

（3）提高監(jiān)管效率。在海南海藥的案例中也不難發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會(huì)在處理案件的時(shí)候效率不是很高，海南海藥 2016 年及2017 年的一些違規(guī)披露行為直到 2018 年才調(diào)查出結(jié)果，有明顯的延遲。與事務(wù)所、司法部門(mén)信息共享不及時(shí)，導(dǎo)致海南海藥在短短一年內(nèi)多次出現(xiàn)信息披露違規(guī)行為。當(dāng)初，如果各部門(mén)能夠交流合作，打通信息傳遞渠道，降低信息共享成本，或許披露違規(guī)等惡性案件的發(fā)生頻率會(huì)大大降低[5]。為了提高監(jiān)管效率，首要任務(wù)是加強(qiáng)各部門(mén)之間的溝通，同時(shí)利用互聯(lián)網(wǎng)借助社會(huì)群眾的力量，培養(yǎng)全民監(jiān)督的意識(shí)，監(jiān)管效率自然也會(huì)得到提升。除此之外，也可利用一些權(quán)威的自媒體實(shí)時(shí)為廣大投資者解讀上市公司重大的消息[6]，不僅使公司受到輿論的制約，在一定程度上可降低公司惡行違規(guī)披露發(fā)生的可能性，同時(shí)也能為中小股東提供企業(yè)近況，及時(shí)了解企業(yè)的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

五、結(jié)語(yǔ)

鑒于上市公司信息違規(guī)披露問(wèn)題層出不窮，本文基于海南海藥案例，分析其違規(guī)披露信息的原因，并提出完善對(duì)策：改善公司的內(nèi)部控制制度和治理機(jī)制；加強(qiáng)對(duì)相關(guān)人員的道德教育；建立創(chuàng)新型審計(jì)制度，增強(qiáng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所獨(dú)立性；增強(qiáng)證券市場(chǎng)的監(jiān)督與管理，提高違規(guī)成本，完善相關(guān)失信人制度等，提升監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管效率；等等。除上述建議之外，也可以充分發(fā)揮媒體的輿論導(dǎo)向作用，維護(hù)我國(guó)證券市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展。