王小蘭　李曉霞

摘 要：部分犯罪分子將新型毒品偽裝成食品飲料，極具隱蔽性和迷惑性，打擊和取證難度大。檢察機關(guān)辦理此類案件，可通過引導偵查取證、自行補充偵查、邀請專家論證、溝通會商等工作，夯實證據(jù)基礎(chǔ)，綜合判斷行為人的主觀明知，揭露毒品犯罪行為本質(zhì)，結(jié)合全案事實情節(jié)，審慎提出量刑建議。注重發(fā)揮檢察一體化機制優(yōu)勢，加強與公安、法院的協(xié)作，實現(xiàn)精準打擊。同時，依法能動履職，力促毒品問題溯源治理。

關(guān)鍵詞：生產(chǎn)、銷售含毒品成分的食品 毒品犯罪 引導取證 內(nèi)外聯(lián)動

一、基本案情及辦案過程

2016年，被告人王某明知國家管制的精神藥品γ-羥丁酸可以由當時尚未被國家列管的化學品γ-丁內(nèi)酯（2021年被列管為易制毒化學品）通過特定方法生成，為謀取非法利益，多次購進γ-丁內(nèi)酯，添加香精制成混合液體，委托廣東某公司（另案處理）為混合液體粘貼“果味香精CD123”的商品標簽，交由廣東另一公司（另案處理）按其配方和加工方法制成“咔哇氿”飲料。王某通過四川某公司將飲料銷往多地娛樂場所。至案發(fā)，共銷售“咔哇氿”飲料52355件（24瓶/件，275ml/瓶），銷售金額人民幣1158萬余元。2017年9月9日，公安機關(guān)將王某抓獲，當場查獲“咔哇氿”飲料720余件，后追回售出的18505件。經(jīng)鑒定，“果味香精CD123”“咔哇氿”飲料中均檢出γ-羥丁酸成分，含量分別為2000-44000?g/ml、80.3-7358?g/ml。

2017年12月11日，成都市公安局青羊區(qū)分局以王某涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪移送審查起訴。2018年6月15日，成都市青羊區(qū)人民檢察院以王某犯販賣、制造毒品罪依法提起公訴。2020年6月22日，青羊區(qū)人民法院作出一審判決，以販賣、制造毒品罪判處王某有期徒刑15年，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣427萬元;依法沒收扣押的用毒資購買的兩套房產(chǎn)及違法所得、收益、孳息人民幣643萬余元。宣判后，王某提出上訴。2020年9月18日，成都市中級人民法院依法裁定駁回上訴，維持原判。

二、辦案難點與重點

本案中，王某生產(chǎn)、銷售的“咔哇氿”飲料中檢出國家管制的第一類精神藥品γ-羥丁酸。檢察機關(guān)初步審查認為，本案并非簡單的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品案，可能涉嫌毒品犯罪。兩者在構(gòu)成要件、偵查方向、取證要求等方面均有明顯差異，而前期公安機關(guān)主要圍繞生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪收集固定證據(jù)，故現(xiàn)有證據(jù)存在諸多問題。一是主觀明知尚未查清。王某供稱自己系從事飲料生產(chǎn)和銷售，不是故意制造、販賣毒品。在案亦無其他證據(jù)證實王某主觀明知。二是制造毒品的行為難以界定。γ-丁內(nèi)酯可自然生成γ-羥丁酸，故無法判斷飲料中的γ-羥丁酸是自然生成還是王某制造而成。三是個別環(huán)節(jié)取證不符合毒品犯罪的相關(guān)規(guī)定。如對查獲的多批“咔哇氿”飲料，混合進行γ-羥丁酸定性和含量鑒定，不符合“兩高一部”《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》要求。四是案件定性分歧大。當時四川省內(nèi)無類似案例可以借鑒，全國范圍內(nèi)僅廣東有一關(guān)聯(lián)案件，但尚未判決。

為解決本案證據(jù)、事實認定及定性方面的困難和分歧，檢察機關(guān)決定介入偵查，同時開展自行補充偵查。

（一）引導偵查取證，重點破解主觀明知認定難題

案發(fā)后，檢察機關(guān)及時派員介入偵查，組織公安機關(guān)、食品藥品監(jiān)督管理部門等相關(guān)人員會商案情，明確建議偵查機關(guān)將偵查方向調(diào)整為毒品犯罪，重點圍繞王某主觀明知、毒品含量鑒定等問題提出具體的取證建議。

關(guān)于王某的主觀明知，公安機關(guān)根據(jù)建議，核查王某的從業(yè)經(jīng)歷，發(fā)現(xiàn)其曾從事酒水營銷，知悉娛樂場所客戶對麻醉性、刺激性物質(zhì)的需求;恢復、提取王某手機、電腦中的電子數(shù)據(jù)，查明其曾通過網(wǎng)絡檢索γ-丁內(nèi)酯的易制毒屬性和國家列管精神藥品γ-羥丁酸具有使人眩暈、致幻的效果;訊問王某，調(diào)取生產(chǎn)人員證言，查明王某經(jīng)反復實驗，獨自掌握了制造含γ-羥丁酸飲料的配方及流程，并在委托加工時刻意隱瞞使用γ-丁內(nèi)酯的事實;調(diào)取飲料外包裝及銷售人員證言，查明王某委托生產(chǎn)時，要求包裝上印刷“一次飲用不能超過三瓶”“飲用后不得開車”的提示，配料表上用“γ-氨基丁酸”掩蓋“γ-羥丁酸”，但該飲料在娛樂場所的銷售價格遠超同類γ-氨基丁酸飲料。至此，證明王某主觀明知的證據(jù)確實、充分。

關(guān)于毒品定性和含量鑒定，檢察機關(guān)要求公安機關(guān)重新對查獲的所有“咔哇氿”飲料，按批次隨機取樣送檢。另外，加強與廣東檢察機關(guān)的信息互通，了解同案犯（廣東兩個公司及負責人）、關(guān)聯(lián)案件“咔哇潮飲”案[1]的審查情況，調(diào)取快遞發(fā)貨單等重要證據(jù)，查明王某販賣毒品的數(shù)量和途徑。

（二）補強專業(yè)短板，揭露毒品犯罪行為本質(zhì)

由于本案涉及新型合成毒品，專業(yè)性強，辦案人員首先通過查閱資料、網(wǎng)絡搜索等方式自行學習，后走訪咨詢四川省公安廳、食品藥品監(jiān)督管理部門、四川大學的專家學者，深入了解γ-丁內(nèi)酯和γ-羥丁酸的化學屬性。得知，γ-丁內(nèi)酯在案發(fā)當時未被列管，分食品用和工業(yè)用，食品用γ-丁內(nèi)酯是允許使用的食品用合成香料，但國家對其作了含量要求。γ-羥丁酸屬于國家管制的第一類精神藥品，會造成使用人暫時性記憶喪失、惡心、嘔吐、頭痛、反射作用喪失，嚴重時會致人失去意識、昏迷，服用超過10g可能致死。γ-丁內(nèi)酯自然狀態(tài)下水解可少量生成γ-羥丁酸，但含量不穩(wěn)定，在人工干預等特定條件下生成的含量較為穩(wěn)定。

為核查γ-羥丁酸含量變化及穩(wěn)定性差異，判斷王某是否有意創(chuàng)造條件促進毒品生成，辦案人員建議公安機關(guān)進一步調(diào)取原料供應廠商的證言，對各環(huán)節(jié)γ-羥丁酸含量開展鑒定。經(jīng)調(diào)取證言，發(fā)現(xiàn)王某使用的是工業(yè)用γ-丁內(nèi)酯，而非食品用添加劑。經(jīng)鑒定，供應廠商倉庫內(nèi)提取的γ-丁內(nèi)酯未檢出γ-羥丁酸，在王某家查獲的混合液體及“咔哇氿”飲料中均檢出γ-羥丁酸，且含量相對穩(wěn)定，能夠排除γ-羥丁酸系自然生成。王某以γ-丁內(nèi)酯為原料制造混合液體“果味香精CD123”，進而通過控制溫度等特定方法制成“咔哇氿”飲料;過程中，雖然“果味香精CD123”被水大量稀釋，但鑒定意見顯示成品飲料中γ-羥丁酸的含量并未明顯減少，表明生產(chǎn)過程中γ-丁內(nèi)酯還在不斷發(fā)生化學反應生成γ-羥丁酸?？梢婏嬃现械摩?羥丁酸不是原料自然生成，而是王某加工生成。

（三）深挖財物線索，斬斷毒品犯罪經(jīng)濟鏈條

王某犯罪持續(xù)時間長，制販“咔哇氿”飲料量大、面廣，銷售流水記錄達1158萬余元。為徹底摧毀毒品犯罪分子的經(jīng)濟基礎(chǔ)，檢察機關(guān)把調(diào)查王某的財產(chǎn)線索作為重點，引導公安機關(guān)深入分析王某銀行賬戶資金流向，徹查其名下所有資產(chǎn)，加大對違法所得及其他財物的數(shù)量、來源、權(quán)屬等的調(diào)查力度。先后對其名下的兩套住房、一個車位、894萬余元銀行存款予以查封或凍結(jié)，對其妻子名下的銀行存款75萬余元予以凍結(jié)，為后期沒收違法所得和沒收財產(chǎn)刑的執(zhí)行奠定了基礎(chǔ)。

（四）結(jié)合飲料數(shù)量、毒品含量等情節(jié)，審慎提出量刑建議

根據(jù)刑法第357條，毒品的數(shù)量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算。本案王某販賣、制造含γ-羥丁酸的毒品飲料達5萬余件，屬于毒品數(shù)量大，應適用刑法第347條第2款第（一）項之規(guī)定，判處15年有期徒刑以上刑罰。但鑒于γ-羥丁酸含量較低，銷售場所相對特定，且王某明示飲用安全注意事項，社會危險性有所降低，檢察機關(guān)認為可對王某判處有期徒刑15年，被法院判決采納。

三、辦案思考

（一）注重全方位收集證據(jù)，綜合判斷主觀明知

實踐中，對生產(chǎn)、銷售含毒品成分食品的行為，定罪關(guān)鍵是行為人的主觀故意。鑒于此類犯罪隱蔽性強，行為人往往具有較強的反偵查意識，如何認定主觀明知成為一大難題。盡管明知是指行為人知道或者應當知道自己在從事毒品犯罪的心理狀態(tài)，但判斷行為人主觀是否明知，不能僅憑其口供，而應結(jié)合犯罪過程、行為方式，其年齡、閱歷、智力及掌握相關(guān)知識等情況，綜合分析判斷。本案中，王某的主觀明知，即通過其從業(yè)經(jīng)歷、生產(chǎn)制作工藝、產(chǎn)品標簽標注、銷售場所及價格等客觀實際情況來認定。

（二）注重借助外力“外腦”，解決專業(yè)問題

根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于指派、聘請有專門知識的人參與辦案若干問題的規(guī)定（試行）》，人民檢察院辦理刑事案件時，可以指派、聘請有專門知識的人參與辦案，協(xié)助解決專門性問題或者提出意見。新型毒品一般是通過化學方法合成。辦理新型毒品犯罪案件，不僅需要法學理論知識和司法辦案經(jīng)驗，還需要熟悉制毒原料和毒品的各種化學屬性，及毒品的毒害性。故，辦案中要注重通過邀請專家論證、走訪學者等途徑，學習掌握相關(guān)專業(yè)知識，分析新型毒品的生成原理及行為人的犯罪模式。

（三）注重內(nèi)外聯(lián)動，實現(xiàn)精準打擊

對于取證難度大、定性存在爭議的毒品犯罪案件，充分發(fā)揮檢察一體化機制優(yōu)勢，加強與公安、法院等單位的溝通會商，有助于解決取證難題和定性分歧，實現(xiàn)精準打擊。

本案案發(fā)后，四川省人民檢察院及時啟動三級聯(lián)動機制，指定專人負責督辦指導，多次召開省、市、區(qū)三級檢察官聯(lián)席會，多次協(xié)調(diào)公安機關(guān)、法院、食品藥品監(jiān)督管理部門等相關(guān)人員研討案情，協(xié)調(diào)廣東省檢察機關(guān)給予配合。就偵查方向和取證問題，與公安機關(guān)保持密切聯(lián)系，共同夯實證據(jù)基礎(chǔ);就案件定性、飲料的生產(chǎn)數(shù)量、毒品數(shù)量認定及涉案財物的處置等問題，反復與法院溝通，最終達成一致意見。同時，督促食品藥品監(jiān)督管理部門和公安機關(guān)查找、召回市面上殘留的“咔哇氿”飲料1.8萬余件，及時阻止毒品擴散，減少社會危害。

（四）注重溯源治理，提升禁毒實效

辦案人員應強化系統(tǒng)觀念和溯源治理意識，依法能動履職，從具體案件中“見微知著”，運用檢察建議等方式防患于未然、抓源治本。本案中，針對含毒品成分飲料通過市場銷售渠道向社會擴散的問題，檢察機關(guān)向食品安全監(jiān)管部門制發(fā)檢察建議，促其加大食品安全監(jiān)管力度。針對易制毒原料γ-丁內(nèi)酯未被國家列管的問題，積極向有關(guān)部門反映，推動γ-丁內(nèi)酯列入國家易制毒化學品品種目錄（2021年9月列管），從根本上封堵制毒渠道。鑒于本案是在飲料中發(fā)現(xiàn)毒品，具有一定的社會影響力，檢察機關(guān)充分利用本案開展禁毒宣傳，揭示新型毒品的偽裝性、隱蔽性和迷惑性，警示公眾，尤其是青少年對可疑“食品”“飲料”加強甄別，以防受到新型毒品的侵害。

*四川省人民檢察院第二檢察部主任、二級高級檢察官[610000]

**四川省人民檢察院第二檢察部四級高級檢察官[610000]