熊錦秋

2022年4月9日，連續(xù)九十日合計(jì)持有曙光股份超10%股份的股東通過上交所發(fā)布自行召集臨時(shí)股東大會(huì)公告后，4月11日中午，曙光股份緊急發(fā)布盤中公告，稱相關(guān)股東發(fā)布的通知違規(guī)無效。筆者認(rèn)為，應(yīng)充分保障股東的正當(dāng)權(quán)利。

曙光股份的這場(chǎng)爭(zhēng)執(zhí)，主要緣于去年9月公司決定收購(gòu)關(guān)聯(lián)方兩個(gè)車型的無動(dòng)力車身資產(chǎn)，但這兩個(gè)車型均已停產(chǎn)多年，相關(guān)專利有些已到期失效。此次包括深圳中能在內(nèi)的7名股東自行召集臨時(shí)股東大會(huì)，擬于2022年5月5日召開，其提出的第一個(gè)議案就是《關(guān)于終止購(gòu)買資產(chǎn)的議案》，此外還包括罷免現(xiàn)任董監(jiān)事、選舉新的董監(jiān)事等合計(jì)22項(xiàng)議案。

曙光股份認(rèn)為上述7名股東自行披露的召集臨時(shí)股東大會(huì)通知無效。一是7名股東并未按照《公司法》等規(guī)定履行召開臨時(shí)股東大會(huì)的前置程序（比如相關(guān)委托書不是原件，董事會(huì)要求補(bǔ)正文件資料但至今并未補(bǔ)充）。二是中能等提出全面改選董監(jiān)事會(huì)，實(shí)質(zhì)上已構(gòu)成收購(gòu)，但中能負(fù)有較大債務(wù)到期不能清償，按規(guī)定不得收購(gòu)。三是有幾名股東使用融資融券信用賬戶持股，不具備以自己名義召集股東大會(huì)的資格。

筆者認(rèn)為，曙光股份上述三個(gè)理由值得商榷。首先，按《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第9條，單獨(dú)或合計(jì)持股10%以上股東有權(quán)向董事會(huì)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)，董事會(huì)應(yīng)在十日內(nèi)提出同意或不同意反饋意見，然后才是監(jiān)事會(huì)審議、股東自行召集等程序。如果董事會(huì)認(rèn)為股東提交資料不符合要求，直接不同意即可、股東可進(jìn)入下個(gè)流程，非得讓股東補(bǔ)交資料，那股東大會(huì)召開或許就遙遙無期。前置程序不僅需要股東，也需要董事會(huì)依法依規(guī)運(yùn)作。

其次，提議全面改選董監(jiān)事會(huì)未必構(gòu)成收購(gòu)。所謂收購(gòu)，是指“為了獲得或者鞏固對(duì)上市公司的控制權(quán)的行為”，7名股東中有3名結(jié)成一致行動(dòng)關(guān)系，與其它4名股東不存在一致行動(dòng)關(guān)系，各選各的董監(jiān)事或難實(shí)現(xiàn)控制權(quán)。而且，在股東大會(huì)召開十日前，其它合格股東也還可以提出自己的董監(jiān)事人選，7名股東提出新的董監(jiān)事人選未必就能順利當(dāng)選。如果把股東參與公司治理的正常行為，隨隨便便就視為收購(gòu)行為，那將過度束縛股東的手腳，股東的正當(dāng)權(quán)利也或被剝奪。

其三，股東同樣可行使兩融信用賬戶所持股票權(quán)利。按規(guī)定，客戶信用交易擔(dān)保證券賬戶記錄的證券，由會(huì)員（券商）以自己的名義，為客戶的利益，行使對(duì)發(fā)行人的權(quán)利;會(huì)員行使對(duì)發(fā)行人的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)事先征求客戶的意見。股東通過信用賬戶持股，當(dāng)然可指令券商行使這部分持股的股東權(quán)利。按《融資融券、轉(zhuǎn)融通相關(guān)信息披露》，投資者通過普通證券賬戶、信用賬戶持股應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算;無論是普通賬戶還是信用賬戶，最終實(shí)際行權(quán)的應(yīng)是投資者（股東）。幾名股東聯(lián)名自行召集股東大會(huì)，主要看合計(jì)持股數(shù)量是否超過10%、持股時(shí)間是否超90日，具體的行權(quán)技術(shù)問題不應(yīng)影響股東自行召集股東大會(huì)的權(quán)利。

值得關(guān)注的是，曙光股份以公司名義發(fā)布公告認(rèn)為7名股東自行召集股東大會(huì)的通知無效，翻閱《公司法》，其中并沒有賦予公司這一權(quán)限?！豆痉ā返?2條規(guī)定，股東大會(huì)召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。對(duì)曙光股份7名股東自行召集股東大會(huì)的行為，其他股東若認(rèn)為不合法、屬于無效，可以向法院提訴，而非以公司名義發(fā)聲，至于董監(jiān)高就更沒有利用公司名義來制止股東的正當(dāng)行權(quán)行為。

上市公司及其大股東、董監(jiān)高的運(yùn)作行為，如果可能對(duì)上市公司或中小股東利益造成損失，其它中小股東當(dāng)然可以通過各種渠道積極維權(quán)，其中就包括聯(lián)手自行召集股東大會(huì)。目前上交所網(wǎng)站為本案7名股東自行召集股東大會(huì)提供了信披渠道，其它股東（包括大股東）也應(yīng)積極參與該次股東大會(huì)，行使提案權(quán)、表決權(quán)等權(quán)利，來表達(dá)自身訴求，從而讓上市公司治理在法治框架和理性氛圍下進(jìn)行。