趙永琛

一、《聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪公約》的制定背景與意義

（一）制定背景

2022 年2 月28 日至3 月11 日，《聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪公約》特設(shè)政府間委員會（以下稱“特委會”）第一次談判會議在紐約舉行，約140 個國家、世界銀行等14 個國際組織和140 個非政府組織代表與會。各方普遍認同應盡快制定《聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪公約》（以下稱《公約》），并以協(xié)商一致方式通過《公約》框架和談判安排。會議還圍繞《公約》的目標、適用范圍和核心要素等關(guān)鍵問題初步交換了意見，特委會主席將在綜合各方意見基礎(chǔ)上完善有關(guān)建議方案，并在第二次談判會議前散發(fā)。

由于網(wǎng)絡技術(shù)飛速發(fā)展，云計算、物聯(lián)網(wǎng)、加密技術(shù)、人工智能等新技術(shù)突飛猛進，利用網(wǎng)絡技術(shù)從事犯罪活動和針對網(wǎng)絡系統(tǒng)的犯罪現(xiàn)象在世界各國越來越普遍，網(wǎng)絡犯罪手段迭代更新越來越快，網(wǎng)絡犯罪跨國化日趨突出，國際社會深感有必要運用國際立法對網(wǎng)絡犯罪進行防范和懲治。2001 年11 月23 日，歐洲委員會在匈牙利首都布達佩斯通過《網(wǎng)絡犯罪公約》（又稱《布達佩斯公約》），并向各成員國開放簽字。由于該公約屬于地區(qū)性條約，缺乏廣泛代表性且準入條件不一，因而難以為國際社會所普遍接受。①2011 年聯(lián)合國政府間網(wǎng)絡犯罪專家組建立以后，在2017、2018、2019 年的幾次會議上，各國專家就此問題進行過充分討論，并形成了相同或相似的看法。

有鑒于此，中國、俄羅斯以及其他新興國家主張盡快在聯(lián)合國框架下制定一部打擊網(wǎng)絡犯罪的國際公約，解決區(qū)域組織打擊網(wǎng)絡犯罪公約的碎片化和區(qū)域局限性問題，構(gòu)建新的防范和懲治網(wǎng)絡犯罪機制，滿足國際社會打擊網(wǎng)絡犯罪的需要。美西方和中俄等國圍繞制定聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪國際公約的主導權(quán)展開了多輪博弈。

2011 年9 月12 日，中國、俄羅斯、塔吉克斯坦、烏茲別克斯坦駐聯(lián)合國代表聯(lián)名致函聯(lián)合國秘書長潘基文，請他將上述國家共同起草的《信息安全國際行為準則》作為第66 屆聯(lián)合國大會正式文件，散發(fā)給各會員國。這份文件就維護信息和網(wǎng)絡安全提出一系列動議，包括各國不應利用包括網(wǎng)絡在內(nèi)的信息通信技術(shù)實施敵對行為、侵略行徑和制造對國際和平與安全的威脅；各國有責任和權(quán)利保護本國信息安全和網(wǎng)絡空間及關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施免受威脅、干擾和攻擊破壞；幫助發(fā)展中國家發(fā)展信息和網(wǎng)絡技術(shù)，合作打擊網(wǎng)絡犯罪等。②2011 年，在中國、俄羅斯和巴西等國倡議下，聯(lián)合國經(jīng)濟和社會理事會（Economic and Social-Council，ECOSOC）下的預防犯罪和刑事司法委員會（UN Commission on Crime Prevention and Criminal Justice，CCPCJ）根據(jù)聯(lián)合國大會決議設(shè)立聯(lián)合國網(wǎng)絡犯罪政府專家組。

2013 年，聯(lián)合國毒品和犯罪問題辦公室經(jīng)過各國專家組的共同努力，發(fā)布長達300多頁的《網(wǎng)絡犯罪綜合研究報告（草案）》。該報告綜合分析全球范圍內(nèi)網(wǎng)絡犯罪狀況、趨勢和防范對策，深入探討各國開展網(wǎng)絡犯罪立法的重要性，呼吁世界共同關(guān)注網(wǎng)絡犯罪問題。

2015年1月9日，中俄和其他上海合作組織成員國向聯(lián)合國提交《信息安全國際行為準則（更新草案）》。此更新草案吸納了國際社會的合理意見，內(nèi)容更趨全面平衡。此后，俄羅斯獨立起草《聯(lián)合國合作打擊網(wǎng)絡犯罪公約（草案）》，并提交給第72屆聯(lián)合國大會。

美西方在聯(lián)合國討論打擊網(wǎng)絡犯罪議題時，并不贊成中俄等國提案，鼓吹國際社會應以《布達佩斯公約》為藍本，要求其他國家采取申請加入《布達佩斯公約》的方式來解決打擊網(wǎng)絡犯罪的國際法依據(jù)問題。③參見胡健生、黃志雄：《打擊網(wǎng)絡犯罪國際法機制的困境與前景——以歐洲委員會〈網(wǎng)絡犯罪公約〉為視角》，《國際法研究》2016年第6期，第27頁。中俄和其他未參加該公約締約談判的國家不贊同美西方的意見。這些意見分歧直接影響到制定全球性打擊網(wǎng)絡犯罪公約的進程。我國于2017 年發(fā)布《網(wǎng)絡空間國際合作戰(zhàn)略》，強調(diào)支持聯(lián)合國開展打擊網(wǎng)絡犯罪工作，主張在聯(lián)合國框架下制定打擊網(wǎng)絡犯罪全球性法律文書。

2019 年12 月27 日，第14 屆聯(lián)合國大會召開前，中國、俄羅斯等47 國共同提出《打擊為犯罪目的使用通信技術(shù)的決議草案》，提交聯(lián)大投票表決，聯(lián)大最終予以通過。該決議草案決定成立一個代表所有區(qū)域的特設(shè)政府間專家委員會，正式開啟談判制定《聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪公約》的進程。令人遺憾的是，美西方并不完全認同這份聯(lián)合國決議草案，依然在多種場合質(zhì)疑聯(lián)合國制定打擊網(wǎng)絡犯罪公約的必要性和可行性。

（二）制定意義

筆者認為，聯(lián)合國在制定打擊販毒、恐怖主義以及跨國有組織犯罪等領(lǐng)域的全球性法律文書方面擁有豐富的成功經(jīng)驗，這些經(jīng)驗可以適用于打擊網(wǎng)絡犯罪的國際條約的編纂工作，因此制定《聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪公約》不僅可行，而且具有重要的意義，具體而言：

1.有助于滿足國際社會應對網(wǎng)絡犯罪的迫切需要。網(wǎng)絡犯罪嚴重威脅各國網(wǎng)絡信息安全，對各國政治安全、經(jīng)濟安全、社會安全、金融交易安全、個人隱私安全都構(gòu)成嚴重威脅，但是，單靠任何一個國家或區(qū)域組織都無法完成防范和懲治全球網(wǎng)絡犯罪的任務，因此，需要國際社會共同努力，采取政治、經(jīng)濟、社會和法律措施加以治理。制定《公約》，有助于國際社會統(tǒng)一認識，共同采取法律手段懲治網(wǎng)絡犯罪。

2.有助于彌補打擊網(wǎng)絡犯罪國內(nèi)立法之不足。為了懲治網(wǎng)絡犯罪，各國紛紛出臺預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的國內(nèi)法，但是，這些國內(nèi)法的適用范圍只及于本國管轄范圍內(nèi)，無法作為國際法依據(jù)來調(diào)整國家間懲治國際網(wǎng)絡犯罪的權(quán)利義務關(guān)系，因此，國際社會唯有統(tǒng)一立場，采取國際法編纂的方式，加強預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的國際法治力度，方為上策。

3.有助于滿足維護網(wǎng)絡空間秩序的現(xiàn)實需要。網(wǎng)絡社會是虛擬社會，海量網(wǎng)絡數(shù)據(jù)編織起全球網(wǎng)絡空間。在這個空間里，人類社會命運與共。由于網(wǎng)絡空間固有的脆弱性，網(wǎng)絡犯罪對網(wǎng)絡空間秩序的破壞往往非常致命。依法維護網(wǎng)絡空間秩序，是關(guān)乎人類經(jīng)濟社會發(fā)展的重大問題。國際社會唯有加強網(wǎng)絡刑事法治建設(shè)，加強網(wǎng)絡治理，從源頭上堵截、清除網(wǎng)絡各種有害信息，凈化網(wǎng)絡空間環(huán)境，才能讓網(wǎng)絡社會健康發(fā)展。聯(lián)合國若能如期制定《公約》，必定能夠促進以國際法為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡空間秩序的良好運行，從而保障網(wǎng)絡社會的有序健康發(fā)展。

4.有助于推進全球網(wǎng)絡治理。預防和控制網(wǎng)絡犯罪是全球治理的重要一環(huán)。聯(lián)合國回應國際社會呼聲，制定《公約》，調(diào)整國家間網(wǎng)絡治理權(quán)利義務關(guān)系，解決網(wǎng)絡治理過程中的矛盾和紛爭，完善網(wǎng)絡治理領(lǐng)域國際規(guī)則，是全球網(wǎng)絡治理現(xiàn)代化、法治化的必由之路，必定有利于促進全球互聯(lián)網(wǎng)治理實現(xiàn)共商共建共享。

5.有助于促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展和繁榮。隨著網(wǎng)絡技術(shù)的飛速發(fā)展，大數(shù)據(jù)、數(shù)字貨幣、區(qū)塊鏈、網(wǎng)上交易、網(wǎng)絡金融支付結(jié)算發(fā)展迅猛，維護網(wǎng)絡大數(shù)據(jù)、數(shù)字貨幣、區(qū)塊鏈、網(wǎng)上交易、網(wǎng)絡金融支付結(jié)算的運行秩序和安全，能有力地保障全球信息化健康發(fā)展，從而促進數(shù)字經(jīng)濟邁上更快更好的發(fā)展軌道。這是國際社會利用刑法手段保護和促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的必由之路。

考慮到聯(lián)合國特委會正在研究制定《公約》，本文圍繞《公約》框架設(shè)計和核心要素以及相關(guān)的重大理論和實踐問題，提出一些不成熟的個人意見和建議，以期能為我國參與《公約》談判和相關(guān)研究提供一些參考。

二、《公約》指導原則和核心要素的確定

按照特委會初步協(xié)商的意見，《公約》草案分為八章，包括一般規(guī)定、刑事定罪、程序規(guī)定和執(zhí)法、國際合作、技術(shù)援助、預防措施、實施機制、最后條款。這個設(shè)計框定了《公約》的大致結(jié)構(gòu)。特委會下一步將按照這個框架起草《公約》文本。

筆者認為，從《公約》的適用范圍和核心要素的角度看，似應對《公約》框架及內(nèi)容設(shè)計進行適當調(diào)整，并從刑事實體法和程序法以及網(wǎng)絡執(zhí)法規(guī)范等方面加以完善，以便更好地體現(xiàn)其全面性、針對性和實用性。

（一）明確指導原則

第一，應明確提出構(gòu)建和平、安全、開放、合作、可持續(xù)的網(wǎng)絡空間命運共同體的理念①2020 年9 月8 日，中國發(fā)起《全球數(shù)據(jù)安全倡議》，主張各國應在相互尊重基礎(chǔ)上，加強溝通交流，深化對話與合作，共同構(gòu)建和平、安全、開放、合作、有序的網(wǎng)絡空間命運共同體。該倡議全文可參見www.gov.cn/xinwen/2020-09/08/content_5541579.htm。2020 年10 月11 日，上海合作組織成員國元首在《上海合作組織成員國元首理事會關(guān)于保障國際信息安全領(lǐng)域合作的聲明》中明確了共同構(gòu)建和平、安全、開放、合作、有序的網(wǎng)絡空間命運共同體的立場，http://www.rmzxb.com.cn/c/2020-11-112711457.shtml，2022年9月8日訪問。，并落實到《公約》序言中。習近平主席指出：“隨著世界多極化、經(jīng)濟全球化、文化多樣化、社會信息化深入發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)對人類文明進步將發(fā)揮更大促進作用。同時，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域發(fā)展不平衡、規(guī)則不健全、秩序不合理等問題日益凸顯。不同國家和地區(qū)信息鴻溝不斷拉大，現(xiàn)有網(wǎng)絡空間治理規(guī)則難以反映大多數(shù)國家意愿和利益；世界范圍內(nèi)侵害個人隱私、侵犯知識產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡犯罪等時有發(fā)生，網(wǎng)絡監(jiān)聽、網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡恐怖主義活動等成為全球公害。面對這些問題和挑戰(zhàn)，國際社會應該在相互尊重、相互信任的基礎(chǔ)上，加強對話合作，推動互聯(lián)網(wǎng)全球治理體系變革，共同構(gòu)建和平、安全、開放、合作的網(wǎng)絡空間，建立多邊、民主、透明的全球互聯(lián)網(wǎng)治理體系。”②習近平：《在第二屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會開幕式上的講話》，《人民日報》2015年12月17日，第2版。

第二，應申明《聯(lián)合國憲章》確立的不使用武力、尊重國家主權(quán)和基本人權(quán)及自由、不干涉內(nèi)政的國際法原則，同樣適用于打擊網(wǎng)絡犯罪?！堵?lián)合國憲章》確立的主權(quán)平等原則是當代國際關(guān)系的基本準則，覆蓋國與國交往的各個領(lǐng)域，其精神實質(zhì)也應成為打擊網(wǎng)絡犯罪的基本原則?！拔覀儜撟鹬馗鲊灾鬟x擇網(wǎng)絡發(fā)展道路、網(wǎng)絡管理模式、互聯(lián)網(wǎng)公共政策和平等參與國際網(wǎng)絡空間治理的權(quán)利，不搞網(wǎng)絡霸權(quán)，不干涉他國內(nèi)政，不從事、縱容或支持危害他國國家安全的網(wǎng)絡活動?！雹倭暯剑骸对诘诙檬澜缁ヂ?lián)網(wǎng)大會開幕式上的講話》，《人民日報》2015年12月17日，第2版。

第三，堅持以聯(lián)合國為核心的國際網(wǎng)絡安全秩序，注重發(fā)揮聯(lián)合國在應對國際信息安全威脅領(lǐng)域的關(guān)鍵作用，支持聯(lián)合國制定該領(lǐng)域新的負責任的國家行為準則。②參見2022 年《中華人民共和國和俄羅斯聯(lián)邦關(guān)于新時代國際關(guān)系和全球可持續(xù)發(fā)展的聯(lián)合聲明》。

第四，堅持維護國家網(wǎng)絡主權(quán)原則，使國家主權(quán)、安全和發(fā)展利益免受來自網(wǎng)絡空間的侵害，維護網(wǎng)絡社會秩序和法律秩序的正常運轉(zhuǎn)。③《全球數(shù)據(jù)安全倡議》強調(diào)指出，各國應尊重他國主權(quán)、司法管轄權(quán)和對數(shù)據(jù)的安全管理權(quán)，未經(jīng)他國法律允許不得直接向企業(yè)或個人調(diào)取位于他國的數(shù)據(jù)。俄羅斯和一些國家指出，美國自認為網(wǎng)絡是美國發(fā)明的，經(jīng)常肆無忌憚地侵犯別國網(wǎng)絡主權(quán)和安全，對國際網(wǎng)絡空間構(gòu)成重大威脅。明確打擊網(wǎng)絡犯罪必須在國際法框架內(nèi)進行，而不能超出必要限度，從而避免網(wǎng)絡空間活動損害國際法的基本原則，侵害和平、安全和國家主權(quán)，危害公共利益。

（二）統(tǒng)籌打擊網(wǎng)絡犯罪和保障網(wǎng)絡安全的關(guān)系

建議《公約》增加統(tǒng)籌打擊網(wǎng)絡犯罪和保障網(wǎng)絡安全關(guān)系的內(nèi)容。④上海合作組織元首峰會近幾年發(fā)布的聲明和相關(guān)宣言中一直反復闡明這個基本精神，尤其是《上海合作組織關(guān)于國際信息安全的聲明》更具體地闡述了該組織及其成員國的上述原則立場。在這個問題上，無論是《布達佩斯公約》，還是阿盟公約和非盟公約都沒有兼顧好打擊網(wǎng)絡犯罪和保障網(wǎng)絡安全的關(guān)系，留下了較多的欠缺。中俄等國在其提交給聯(lián)合國大會的相關(guān)文件中已提出一些原則性構(gòu)想，希望國際社會通過《公約》的編纂，維持打擊網(wǎng)絡犯罪和保障網(wǎng)絡安全關(guān)系的平衡性，促進網(wǎng)絡社會的健康發(fā)展。

（三）兼顧網(wǎng)絡安全和網(wǎng)絡發(fā)展⑤ 中方明確提出了統(tǒng)籌全球發(fā)展和安全的新理念、新倡議和新思路，得到世界各國的廣泛支持。在2022年9月上海合作組織國家元首峰會通過的會議聲明中，各成員國對此給予充分肯定。

特委會應充分考慮發(fā)展中國家發(fā)展網(wǎng)絡的需要，鼓勵而不是限制發(fā)展中國家發(fā)展網(wǎng)絡，尤其應鼓勵發(fā)達國家對發(fā)展中國家給予網(wǎng)絡硬件和軟件技術(shù)開發(fā)支持，共同促進網(wǎng)絡信息化技術(shù)的進一步發(fā)展。⑥聯(lián)合國毒品和犯罪問題辦公室自1997 年成立以來，一直在防范和打擊毒品非法販賣、犯罪和恐怖主義方面給廣大發(fā)展中國家提供技術(shù)援助和支持。這個成功經(jīng)驗可為今后開展打擊網(wǎng)絡犯罪技術(shù)援助提供借鑒。要抵制和反對網(wǎng)絡霸權(quán)主義和單邊主義，防止某些國家利用網(wǎng)絡技術(shù)優(yōu)勢，侵害發(fā)展中國家網(wǎng)絡發(fā)展權(quán)。

（四）融合網(wǎng)絡刑事法和網(wǎng)絡安全管理法要素

作為一部全球性的打擊網(wǎng)絡犯罪條約，《公約》必須滿足打擊網(wǎng)絡犯罪的實際需要。這就要求《公約》必須解決有關(guān)定罪量刑、網(wǎng)絡安全監(jiān)管等最核心的問題。這種核心要素設(shè)計思路和制定《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》的整體思路是一致的。①實際上，在任何一部國際條約中，一般都要圍繞條約主題設(shè)定一些核心要素進行規(guī)范。比如，國際刑法公約的核心要素主要關(guān)涉公約所指向的國際犯罪界定及其構(gòu)成要件、刑罰原則等實體法內(nèi)容、各締約國在預防和懲處國際犯罪的權(quán)利義務關(guān)系、懲處各類國際犯罪的程序規(guī)則等。近年來，聯(lián)合國編纂的《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》《聯(lián)合國反腐敗公約》以及一系列反恐怖主義公約，無一例外都明確規(guī)定了這些核心要素。《公約》本質(zhì)上屬于國際刑法公約，自然也要遵循上述聯(lián)合國刑法公約的模式來設(shè)定其核心要素。

1.網(wǎng)絡犯罪類型及其構(gòu)成要件。特委會已經(jīng)注意到這個問題的實質(zhì)意義，并把它列入《公約》總體框架中進行研究。畢竟制定《公約》的目的是在全球范圍內(nèi)防范和懲治網(wǎng)絡犯罪，自然應把各種網(wǎng)絡犯罪類型納入《公約》中，以刑法手段來實現(xiàn)《公約》的宗旨。各締約國亦應承諾反對利用網(wǎng)絡技術(shù)從事危害他國國家安全和社會公共利益的行為，反對利用網(wǎng)絡技術(shù)從事針對他國的大規(guī)模監(jiān)控、非法采集他國公民個人信息，反對以網(wǎng)絡為目標攻擊、破壞網(wǎng)絡系統(tǒng)。從立法技術(shù)層面來講，作為國際刑法公約，它完全有必要按照國內(nèi)刑法范式分為總則和分則來規(guī)范定罪、刑罰原則以及各類網(wǎng)絡犯罪的罰則。在《公約》刑事定罪總則部分，可規(guī)定刑法一般規(guī)范；而在分則部分，應以列舉網(wǎng)絡犯罪類型的方式盡可能將該類罪的構(gòu)成要件規(guī)定清楚。

2.懲治網(wǎng)絡犯罪的訴訟和證據(jù)規(guī)則?！豆s》在設(shè)計網(wǎng)絡犯罪訴訟程序部分時，不僅要把相應的刑事訴訟原則、刑事管轄權(quán)、證據(jù)規(guī)則、審判制度一并規(guī)定清楚，而且還要對打擊新形態(tài)網(wǎng)絡犯罪的特殊執(zhí)法規(guī)則做出規(guī)定，比如，電子證據(jù)的收集、存儲、調(diào)取、處理規(guī)則，電子證據(jù)的效力，電子證據(jù)鏈的完整性、可靠性，云電子證據(jù)保全措施等，以便各締約國按照條約義務將其納入本國法加以適用。這種刑事制度設(shè)計是完善打擊網(wǎng)絡犯罪程序和證據(jù)規(guī)則必不可少的舉措。②《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》（以下稱《網(wǎng)絡安全法》）和《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》（以下稱《數(shù)據(jù)安全法》）對此都有所規(guī)范，為中國依法打擊網(wǎng)絡犯罪提供了重要的刑事司法和執(zhí)法依據(jù)。

3.懲治網(wǎng)絡犯罪的國際合作規(guī)范。網(wǎng)絡犯罪大多具有跨國性，懲治網(wǎng)絡犯罪極易牽涉他國司法主權(quán)和管轄權(quán)問題。如果因打擊網(wǎng)絡犯罪的需要，不得不在他國執(zhí)法或司法，就涉及司法協(xié)助和警務執(zhí)法合作。所以，《公約》應盡可能細化網(wǎng)絡執(zhí)法和刑事司法合作程序規(guī)則。考慮到國際刑法公約大多有司法協(xié)助和引渡的安排，這些國際刑事司法協(xié)助與引渡規(guī)則可直接引入《公約》。同時，要積極總結(jié)各國網(wǎng)絡管理經(jīng)驗，強化締約國協(xié)助取證、存儲、移交電子證據(jù)等合作義務。③《數(shù)據(jù)安全法》第36 條規(guī)定：“中華人民共和國主管機關(guān)根據(jù)有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定，或者按照平等互惠原則，處理外國司法或者執(zhí)法機構(gòu)關(guān)于提供數(shù)據(jù)的請求。非經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)批準，境內(nèi)的組織、個人不得向外國司法或者執(zhí)法機構(gòu)提供存儲于中華人民共和國境內(nèi)的數(shù)據(jù)?！?/p>

4.網(wǎng)絡安全防控的強制規(guī)范。網(wǎng)絡安全防控不可或缺，這是網(wǎng)絡健康運轉(zhuǎn)的基本保證。《公約》應納入網(wǎng)絡安全防控規(guī)則，把網(wǎng)絡安全與預防和打擊網(wǎng)絡犯罪掛鉤，將安全責任接駁到網(wǎng)絡運營者、服務者、網(wǎng)絡技術(shù)開發(fā)者、網(wǎng)絡終端使用者所在的各環(huán)節(jié)，設(shè)定明確的義務和法律責任，以提高網(wǎng)絡安全系數(shù)和可控性。①《網(wǎng)絡安全法》和《數(shù)據(jù)安全法》都辟有專章對此類規(guī)則進行規(guī)定。畢竟通過刑法手段來進行網(wǎng)絡安全防控是一種特殊預防措施，值得加以嘗試。

5.懲治網(wǎng)絡犯罪的技術(shù)援助規(guī)范。由于大多數(shù)發(fā)展中國家經(jīng)濟社會發(fā)展相對落后，網(wǎng)絡技術(shù)和設(shè)施建設(shè)能力薄弱，如果發(fā)達國家能給予發(fā)展中國家網(wǎng)絡技術(shù)系統(tǒng)建設(shè)援助、網(wǎng)絡犯罪偵查技術(shù)培訓、網(wǎng)絡監(jiān)控技術(shù)援助、網(wǎng)絡安全技術(shù)援助，那么對懲治網(wǎng)絡犯罪、保障網(wǎng)絡安全無疑是有所助益的。所以，建議在《公約》中加入要求發(fā)達國家承擔國際發(fā)展援助責任的條款，對發(fā)展中國家網(wǎng)絡犯罪防范技術(shù)和網(wǎng)絡基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)給予發(fā)展援助，幫助發(fā)展中國家提高網(wǎng)絡安全能力和水平，進一步填補發(fā)達國家和發(fā)展中國家數(shù)字鴻溝，使其與世界各國一道共同擔負起預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的重任。②2014 年，聯(lián)合國毒品和犯罪問題辦公室授權(quán)撰寫的《網(wǎng)絡犯罪問題綜合研究報告（草案）》以對會員國、國際社會和私營部門進行廣泛的調(diào)查為基礎(chǔ)，闡述網(wǎng)絡犯罪在全球的趨勢、特點、危害、當前國際社會應對的狀況和局限，提出制定綜合性全球文書、國際示范條款、加強對發(fā)展中國家的技術(shù)援助等應對方案。在聯(lián)合國政府間網(wǎng)絡犯罪專家組歷次會議上，許多發(fā)展中國家代表反復提出了發(fā)展援助的訴求。

三、因應網(wǎng)絡犯罪新態(tài)勢，增設(shè)網(wǎng)絡犯罪類別

如果特委會循著聯(lián)合國國際刑法編纂路徑來研究制定《公約》，我們應鼓勵借鑒聯(lián)合國新近制定的其他刑法公約，在《公約》“定罪部分”將網(wǎng)絡犯罪及其刑事責任作為重要內(nèi)容加以規(guī)范。

《布達佩斯公約》第2~12 條對九類對網(wǎng)絡犯罪做過界定，主要包括：（1）非法進入（illegal access）；（2）非法截?。╥llegal interception）;（3）資料干擾（data interception）；（4）系統(tǒng)干擾（system interference）；（5）設(shè)備濫用（misuse device）；（6）偽造電腦資料（computer-related forgery）；（7）電腦欺詐（computer-related fraud）；（8）兒童色情犯罪（offenses related to child pornography）;（9）侵犯著作權(quán)及相關(guān)權(quán)利的行為（offenses related to infringements of copyright and related rights）。③參見曾磊：《懲治網(wǎng)絡犯罪攻擊合作問題研究》，法律出版社2021年版，第195-207頁。從網(wǎng)絡技術(shù)發(fā)展態(tài)勢和網(wǎng)絡犯罪狀況來看，這些界定沒有將當代和未來可能發(fā)生的網(wǎng)絡犯罪新類型納入打擊范圍，無法滿足國際社會打擊網(wǎng)絡犯罪的現(xiàn)實需要。聯(lián)合國特委會必須正視《布達佩斯公約》對網(wǎng)絡犯罪類型劃分的缺陷，研究吸收各國最新的關(guān)于網(wǎng)絡犯罪立法的發(fā)展動態(tài)，重新劃分網(wǎng)絡犯罪類別。

筆者認為，《公約》有必要借鑒《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》的模式①《聯(lián)合國反腐敗公約》是到目前為止采用國內(nèi)刑法分則模式對各種腐敗犯罪行為進行列舉的公約，其編纂和發(fā)展國際刑法條約的方式得到國際社會的廣泛認同。這為聯(lián)合國制定打擊網(wǎng)絡犯罪公約提供了范例。，采用刑法總則和分則模式對網(wǎng)絡犯罪構(gòu)成要件及其刑事責任和處罰原則做出明確而具體的規(guī)定。這就要求，不僅在規(guī)范網(wǎng)絡犯罪定義和犯罪構(gòu)成要件上給出明確的界定，而且還應就網(wǎng)絡犯罪類型及刑罰原則做出明確規(guī)定。具體構(gòu)想是，在吸收《布達佩斯公約》合理成分的基礎(chǔ)上，結(jié)合網(wǎng)絡犯罪智能性、隱蔽性、匿名性和跨國性的新特點，對網(wǎng)絡犯罪及其類別進行定義，明確懲治網(wǎng)絡犯罪的對象和范圍，擬定網(wǎng)絡犯罪刑事責任和刑罰標準。

建議增加《公約》“刑事定罪”部分的篇幅，充分考慮網(wǎng)絡犯罪主體日趨多樣化、犯罪行為日趨專業(yè)化、犯罪活動日趨有組織化和跨國化的現(xiàn)實情況，把網(wǎng)絡犯罪主體利用網(wǎng)絡技術(shù)從事傳統(tǒng)犯罪與新型犯罪、以網(wǎng)絡為破壞目標的犯罪、網(wǎng)絡有組織犯罪、跨國網(wǎng)絡犯罪等列入《公約》定罪類型中?？紤]到有關(guān)非法網(wǎng)絡戰(zhàn)的定義一時難以形成統(tǒng)一共識，可暫不列入。

從完善網(wǎng)絡犯罪罪名體系的角度講，《公約》可優(yōu)先就各國國內(nèi)法普遍認可的網(wǎng)絡犯罪類型做出規(guī)范，突出體現(xiàn)《公約》案文刑事實體化的總體思路。

（一）規(guī)定利用網(wǎng)絡技術(shù)危害國家安全犯罪

這是《公約》必須重點解決的核心問題之一，也是打擊網(wǎng)絡犯罪主體利用網(wǎng)絡技術(shù)從事非傳統(tǒng)安全領(lǐng)域犯罪的重要舉措。②在特委會討論中，各國代表對此意見比較一致。具體而言，（1）規(guī)定利用網(wǎng)絡技術(shù)竊取國家安全情報信息罪。③西方國家對此高度重視，紛紛在其國內(nèi)國家安全立法中予以規(guī)范，甚至不惜泛化國家安全概念，把一些與國家安全相關(guān)性不大的問題與之掛鉤，對其他國家橫加制裁。這在美國司法部濫訴若干華人教授網(wǎng)絡竊密案件中反映得淋漓盡致。任何個人和組織無視國際法原則，公然利用網(wǎng)絡大規(guī)模竊取締約國國家安全情報信息，危害他國國家安全，損害他國重大利益的行為，都要予以刑事歸罪。（2）規(guī)定非法傳播恐怖主義和極端主義罪④上海合作組織2019 年締結(jié)了世界上第一部區(qū)域反極端主義公約，將有關(guān)利用網(wǎng)絡進行極端主義、恐怖主義宣傳列為犯罪，進行防范和打擊。。隨著恐怖主義的演變，恐怖主義分子和極端主義分子利用網(wǎng)絡進行恐怖主義和極端主義宣傳已成為常態(tài)，國際社會必須對此做出反應，對利用網(wǎng)絡技術(shù)宣揚、傳播恐怖主義、極端主義的活動予以刑事懲治。⑤2017 年6 月9 日，上海合作組織成員國元首在第十五次峰會上簽署的《上海合作組織成員國元首關(guān)于共同打擊國際恐怖主義的聲明》認為，應采取綜合措施打擊恐怖主義和極端主義思想傳播，包括預防和阻止利用互聯(lián)網(wǎng)等宣傳、煽動恐怖主義和極端主義以及開展招募活動。（3）規(guī)定非法傳播暴力信息罪。要對利用網(wǎng)絡制作、傳播暴力犯罪信息或視頻的行為予以嚴處。（4）規(guī)定大規(guī)模針對網(wǎng)絡進行恐怖主義攻擊和破壞罪。對于恐怖主義組織通過網(wǎng)絡技術(shù)對有關(guān)國家網(wǎng)絡系統(tǒng)、網(wǎng)絡基礎(chǔ)設(shè)施進行大規(guī)模破壞，制造社會恐慌，實現(xiàn)其非法政治目的的行為，必須嚴懲不貸。預設(shè)懲處網(wǎng)絡恐怖主義條款，既能有效打擊恐怖主義組織和恐怖分子對信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施的大規(guī)模攻擊，也可有效防范某些國家情報機構(gòu)假手網(wǎng)絡運營者，把信息和通信技術(shù)作為施壓工具或者作為破壞他國政治安全的手段，對其他國家進行攻擊破壞，嚴懲國家恐怖主義活動，維護他國網(wǎng)絡主權(quán)和國家安全。

（二）規(guī)定利用網(wǎng)絡危害公民權(quán)益犯罪

這類犯罪本質(zhì)上屬于國內(nèi)刑法范疇，大多數(shù)國家刑法都有規(guī)制，但考慮到它也是世界各國最常見、最猖獗的網(wǎng)絡犯罪之一，從凈化網(wǎng)絡空間環(huán)境、維護網(wǎng)絡秩序的角度來講，《公約》有必要將其上升為國際社會打擊的網(wǎng)絡犯罪類型。這類犯罪至少應包括如下罪名：（1）非法侵犯他人名譽罪；（2）非法侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)罪；（3）泄露網(wǎng)絡個人信息罪；（4）非法侵入他人網(wǎng)絡罪。①2015 年《中華人民共和國刑法》（以下稱《刑法》）修正案（九）第28~30 條對若干網(wǎng)絡信息犯罪做出明確的界定，為我國打擊此類犯罪提供了新的法律依據(jù)。

（三）規(guī)定編造、傳播虛假信息擾亂經(jīng)濟秩序和社會秩序犯罪

這類網(wǎng)絡犯罪最為常見，但《布達佩斯公約》忽視了此類犯罪。《公約》對此應有所反應。對故意在網(wǎng)絡上編造、發(fā)布關(guān)涉他國公司虛假財經(jīng)、會計或信用報告，發(fā)布虛假廣告，侵害他國公司名譽和形象，破壞他國營商環(huán)境，開展不正當競爭，擾亂他國正常經(jīng)濟活動，導致他國經(jīng)濟社會秩序混亂，造成嚴重危害后果的行為，應追究其法律責任。這是維護國際經(jīng)濟秩序之所需，也是促進國際經(jīng)濟發(fā)展和繁榮之所需。

（四）規(guī)定法人網(wǎng)絡犯罪

由于大多數(shù)網(wǎng)絡犯罪或多或少有網(wǎng)絡公司參與或卷入，網(wǎng)絡公司作為網(wǎng)絡犯罪主體頗為常見，因此，遏制法人網(wǎng)絡犯罪就成為必然的選擇。《布達佩斯公約》將法人納入網(wǎng)絡犯罪主體范圍，但只把代表法人權(quán)力實施、為法人利益做出決定而實施、法人控制下實施三種行為方式列為應予刑事處罰的行為。這種規(guī)定有一定局限性，不利于追究法人出于其他目的而實施的網(wǎng)絡犯罪。故此，《公約》應適當擴大法人網(wǎng)絡犯罪的歸罪范圍，具體而言，應增加以下規(guī)定：（1）規(guī)定非法網(wǎng)絡經(jīng)營和服務罪。將網(wǎng)絡運營者不遵守法律、行政法規(guī)，不尊重社會公德，不遵守商業(yè)道德，不履行網(wǎng)絡安全保護義務，故意違法從事經(jīng)營和服務活動，嚴重破壞網(wǎng)絡秩序的犯罪行為，列入刑事處罰范疇。①《網(wǎng)絡安全法》有相關(guān)規(guī)定，可供聯(lián)合國特委會參考。我國特委會專家組代表團似可據(jù)此與各國展開磋商討論。（2）規(guī)定網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全瀆職罪。即網(wǎng)絡運營者不采取技術(shù)措施和其他必要措施，保障網(wǎng)絡安全、穩(wěn)定運行；不采取有效措施應對網(wǎng)絡安全事件，防范網(wǎng)絡違法犯罪活動，導致網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的完整性、保密性和可用性遭到嚴重破壞而構(gòu)成犯罪的行為。（3）規(guī)定網(wǎng)絡管理瀆職罪。建議對網(wǎng)絡安全管理部門嚴重失職瀆職，導致國家信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施遭受破壞，國家網(wǎng)絡信息嚴重泄密，經(jīng)濟社會運轉(zhuǎn)受阻的行為，追究刑事責任。②《網(wǎng)絡安全法》和《數(shù)據(jù)安全法》對上述犯罪都有相應規(guī)定。聯(lián)合國特委會似可參考中國的立法成例，在相關(guān)條文設(shè)計中予以采納。

（五）規(guī)定違法提供網(wǎng)絡安全程序和工具犯罪③ 《網(wǎng)絡安全法》第48條和第60條對此類犯罪做出了規(guī)定。

網(wǎng)絡犯罪的一個重要前提是熟練掌握和使用網(wǎng)絡安全程序和工具，因此對提供網(wǎng)絡安全程序和工具的上游行為應設(shè)限，把非法提供網(wǎng)絡安全程序和工具的犯罪列入懲治范圍，是非常必要的。《公約》應對非法制作或提供用于侵入網(wǎng)絡、干擾網(wǎng)絡正常功能及防護措施、竊取網(wǎng)絡數(shù)據(jù)等危害網(wǎng)絡安全活動的程序和軟件工具的行為，以及明知他人從事危害網(wǎng)絡安全的活動而故意為其提供技術(shù)支持、廣告推廣、支付結(jié)算等幫助的行為，予以歸罪處理。

（六）規(guī)定破壞信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施犯罪④ 參見《網(wǎng)絡安全法》第31~39條。

信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施是國家重要資產(chǎn)，關(guān)系國計民生，一旦信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施受到破壞，其影響和損失往往難以估量，故而必須對故意攻擊、破壞公共通信和信息服務、能源、交通、水利、金融、公共服務、電子政務等重要行業(yè)和領(lǐng)域信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，嚴重危害國家安全、國計民生、公共利益的行為，予以刑事處罰，以遏制網(wǎng)絡攻擊活動，維護網(wǎng)絡基礎(chǔ)設(shè)施安全。這是制定《公約》的一個重要使命。在當前國際格局復雜多變的大背景下，一些國家利用網(wǎng)絡技術(shù)開展網(wǎng)絡戰(zhàn)，破壞其他主權(quán)國家的網(wǎng)絡空間安全，甚至破壞別國信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施正常運行，已引起國際社會的高度警惕。聯(lián)合國在編纂和發(fā)展打擊網(wǎng)絡犯罪國際刑法過程中不能無視這些新挑戰(zhàn)和新威脅，否則，不僅對網(wǎng)絡空間安全不利，而且對維護世界和平與安全也是有害的。

（七）規(guī)定跨國網(wǎng)絡詐騙犯罪

《布達佩斯公約》第8 條對網(wǎng)絡詐騙犯罪做了規(guī)定，但歸罪范圍較窄，且對跨國網(wǎng)絡詐騙未做規(guī)定?！堵?lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》對打擊跨國有組織犯罪有諸多規(guī)范，但沒有對跨國網(wǎng)絡詐騙犯罪做出明確規(guī)定，盡管其法律原則可延伸適用，但從“法無明文規(guī)定不為罪”的原則來講，還是需要《公約》明確規(guī)定。故此，《公約》應把打擊新形態(tài)跨國網(wǎng)絡詐騙犯罪列入其中，即不僅要對利用網(wǎng)絡從事傳統(tǒng)詐騙的行為予以刑事歸罪，還要把跨國有組織網(wǎng)絡犯罪集團利用網(wǎng)絡新技術(shù)實施新形態(tài)詐騙犯罪，包括通過非法獲取口令代碼、模擬仿生聲頻音頻譜、惡意代碼等方式，實施跨國電信詐騙、跨國金融網(wǎng)絡詐騙、國際互聯(lián)網(wǎng)詐騙、建立跨國銷售假冒偽劣商品網(wǎng)絡平臺、制作發(fā)布虛假廣告信息促銷違禁物品和管制物品等行為，規(guī)定為犯罪行為，予以刑事處罰。這也是拓展《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》適用范圍，完善網(wǎng)絡國際法治的一個有益補充。

（八）增設(shè)投放網(wǎng)絡病毒罪

隨著網(wǎng)絡技術(shù)的飛速發(fā)展，世界各國網(wǎng)絡黑客經(jīng)常利用自己掌握的網(wǎng)絡技術(shù)編寫病毒程序，故意違法向社會發(fā)布計算機系統(tǒng)漏洞、計算機病毒、網(wǎng)絡攻擊方法、網(wǎng)絡侵入方法等，導致各種網(wǎng)絡病毒大規(guī)模爆發(fā)，造成被攻擊的網(wǎng)絡系統(tǒng)甚至一個地區(qū)網(wǎng)絡系統(tǒng)終端大面積癱瘓，嚴重影響網(wǎng)絡系統(tǒng)正常運行，各國國內(nèi)網(wǎng)絡安全法對此行為一般都會做歸罪處理，所以，聯(lián)合國有必要將犯罪納入國際犯罪罪名體系，進一步鼓勵各締約國強化刑事處罰機制，遏制黑客故意危害網(wǎng)絡安全。

除了設(shè)定上述罪名之外，《公約》還應把網(wǎng)絡犯罪的共犯、從犯、脅從犯、教唆犯、上下游犯罪、犯罪既遂和未遂規(guī)定清楚，尤其在設(shè)定刑事責任方面盡可能引入刑罰量刑原則，以此鼓勵各締約國朝著網(wǎng)絡安全保護刑事政策趨同化的方向邁進。這樣規(guī)制，不僅可以為締約國打擊網(wǎng)絡犯罪的國際合作奠定新的國際法基礎(chǔ)，而且也有助于推進今后國際刑法公約朝著刑事實體規(guī)范統(tǒng)一化的方向發(fā)展。

四、突出程序規(guī)則針對性，強化懲治網(wǎng)絡犯罪程序機制建設(shè)

聯(lián)合國在制定《公約》過程中應盡可能把刑事訴訟程序和行政執(zhí)法規(guī)則實用性和可操作性問題擺到重要位置上進行考量，做出合理的機制建構(gòu)。唯有如此，才能更好地奠定打擊網(wǎng)絡犯罪的訴訟法制基礎(chǔ)，提高網(wǎng)絡執(zhí)法和司法的效能。

（一）兼收并蓄不同法系刑事訴訟規(guī)則

《公約》設(shè)計有關(guān)締約國打擊網(wǎng)絡犯罪刑事訴訟的條約義務時，應統(tǒng)籌考慮各法系訴訟和證據(jù)規(guī)則所存在的重大差異，盡可能尋找?guī)状蠓ㄏ倒餐ǖ脑V訟原則和制度加以融會貫通，尤其要將偵查、起訴、審判網(wǎng)絡犯罪案件程序規(guī)則和證據(jù)規(guī)則規(guī)范化，以便各締約國將其轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法并納入國內(nèi)訴訟體系中加以適用。因此，《公約》要適當做好各法系訴訟規(guī)則之間的平衡。這種刑事訴訟制度設(shè)計理念在聯(lián)合國制定《國際刑事法院規(guī)約》中已得到完整體現(xiàn)?！豆s》也應遵循《國際刑事法院規(guī)約》制定的思路，借鑒其成功經(jīng)驗。

第一，在刑事調(diào)查方面，鑒于網(wǎng)絡技術(shù)公司掌握網(wǎng)絡技術(shù)、網(wǎng)絡資源和用戶資料，可為執(zhí)法和調(diào)查網(wǎng)絡犯罪提供配合，《公約》應對網(wǎng)絡運營服務公司包括電信、金融、互聯(lián)網(wǎng)公司設(shè)定配合執(zhí)法機關(guān)保護、維持、存儲、調(diào)取網(wǎng)絡數(shù)據(jù)，禁止非法刪除重要數(shù)據(jù)，禁止偽造網(wǎng)絡信息的法律義務。中俄等國刑事訴訟法和網(wǎng)絡安全法對此規(guī)定有強制性的法定義務，英美法有控辯交易制度，但大多數(shù)國家國內(nèi)法中缺少公私合作開展網(wǎng)絡刑事調(diào)查的制度安排。聯(lián)合國打擊網(wǎng)絡犯罪政府間專家組自2011年成立以來，多次討論公私合作預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的問題，盡管各方對此爭議較大，但正在逐步朝著達成共識的方向邁進。《公約》如能做出公私合作開展網(wǎng)絡犯罪刑事調(diào)查的安排，將會有效彌合不同法系在此問題上的制度差異。這必將有助于打擊網(wǎng)絡犯罪刑事調(diào)查合作機制的進一步健全和完善。

第二，在電子證據(jù)調(diào)取方面，鑒于此類問題往往涉及國家網(wǎng)絡主權(quán)問題，具有敏感性，如果沒有國際法依據(jù)，有關(guān)國家很難越過法律障礙開展此類司法或執(zhí)法活動，《公約》應授權(quán)締約國執(zhí)法機關(guān)依法跨境調(diào)取電子證據(jù)，查封扣押網(wǎng)絡設(shè)備和終端，查封、凍結(jié)、扣押、沒收網(wǎng)絡犯罪財產(chǎn)及其收益等，以便偵查人員對跨境網(wǎng)絡犯罪案件開展刑事調(diào)查，收集犯罪證據(jù)?！恫歼_佩斯公約》對此已有規(guī)制，而且為美西方各國執(zhí)法機關(guān)所認可。①該區(qū)域公約在此問題上做出了相關(guān)規(guī)定。制定《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》，就是遵循這個基本路徑推進的，即先有區(qū)域公約，再由聯(lián)合國制定統(tǒng)一公約。

第三，在電子證據(jù)采信方面，《公約》應通過規(guī)定電子證據(jù)采信制度，促使各締約國接受和認可電子證據(jù)的效力，改變傳統(tǒng)刑事訴訟法不認可電子證據(jù)的有效性、客觀性和可靠性的做法。截至目前，各國刑事訴訟法在這個問題上尚未完全趨同。②我國司法實踐中已將區(qū)塊鏈技術(shù)引入電子證據(jù)的存證，初步建立了關(guān)于區(qū)塊鏈存證的臨時性規(guī)范體系。參見張中、趙航：《建立區(qū)塊鏈證據(jù)采信新規(guī)則》，《檢察日報》2021年6月25日，第3版。為了推動這項刑事訴訟制度改革，聯(lián)合國網(wǎng)絡犯罪政府間專家組在其撰寫的《網(wǎng)絡犯罪問題綜合研究報告（草案）》中，呼吁國際社會制定與電子證據(jù)調(diào)取相關(guān)的國際示范條款、電子證據(jù)國際合作文書、有約束力的全球性法律文書等。如果聯(lián)合國在制定《公約》時做出相應的安排，將合法收集的電子證據(jù)視為法庭可采信的證據(jù)，就可為各締約國修改國內(nèi)法提供示范，從而促使各國更順暢地接受電子證據(jù)采信制度。

第四，在刑事強制措施方面，鑒于網(wǎng)絡犯罪偵查的特殊性和網(wǎng)絡數(shù)據(jù)易更改、刪除、毀滅的特點，《公約》應設(shè)計相關(guān)條款，允許執(zhí)法人員采取特殊手段，對危險的網(wǎng)絡犯罪嫌疑人尤其是恐怖組織成員予以臨時拘留逮捕，防止其逃避法律追究或者利用有關(guān)國家的法律漏洞而逃之夭夭。①2018 年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理恐怖活動和極端主義犯罪案件適用法律若干問題的意見》對此有專門規(guī)定。對特別危險的網(wǎng)絡運營人可執(zhí)行刑事強制措施，禁止其從事網(wǎng)絡開發(fā)、運營服務和其他活動，查封其利用網(wǎng)絡進行犯罪的網(wǎng)絡系統(tǒng)，查抄收繳網(wǎng)絡設(shè)施和計算機及其他電子終端，防止其破壞、銷毀電子數(shù)據(jù)，消滅犯罪證據(jù)，防止其繼續(xù)從事更加危險的網(wǎng)絡犯罪；對網(wǎng)絡利益鏈條，采取執(zhí)法措施予以斬斷，防止網(wǎng)絡犯罪分子或犯罪集團從中謀取利益。②參見中國《刑法》修正案（九）。盡管這些制度安排在各國國內(nèi)法中不是特別普遍，但也存在先例?！?·11”事件后，美國頒布的《愛國者法案》有類似的制度安排，該法賦予聯(lián)邦警察監(jiān)控恐怖組織和恐怖分子網(wǎng)絡通信信息的特殊權(quán)力，一旦發(fā)現(xiàn)恐怖組織或恐怖分子策劃網(wǎng)絡恐怖活動，執(zhí)法人員有權(quán)采取超常規(guī)的強制手段加以處置。我國《刑法》《網(wǎng)絡安全法》《數(shù)據(jù)安全法》等有相關(guān)條款專門就此刑事調(diào)查制度做出了安排?！豆s》如能引入這些制度，對遏制網(wǎng)絡犯罪的泛濫無疑是有益的。

（二）適當擴大網(wǎng)絡行政執(zhí)法權(quán)

在國內(nèi)網(wǎng)絡管理過程中，網(wǎng)絡執(zhí)法機關(guān)往往要不間斷地對可疑網(wǎng)絡信息進行嚴密的技術(shù)監(jiān)控，一旦發(fā)現(xiàn)違法犯罪信息，就會采取措施加以調(diào)查、處置，比如，對一些違法網(wǎng)絡公眾號、交友平臺，網(wǎng)絡執(zhí)法部門可能會采取屏蔽公號、刪除有害信息、禁止登錄網(wǎng)絡賬號、限制瀏覽等措施或者采取責令網(wǎng)絡公司或交友平臺刪除有害信息、直接限制或注銷交友賬號等方式予以處理。由于有些公眾擔心這類網(wǎng)絡監(jiān)管容易造成網(wǎng)絡管理部門濫權(quán)，侵蝕公民自由權(quán)利，因而往往不愿支持此類立法。這就需要聯(lián)合國先行一步，在《公約》中適當設(shè)置特殊執(zhí)法條款，對網(wǎng)絡風險管理、信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施應急處置、網(wǎng)絡信息安全破防應對、網(wǎng)絡社會危機應對等，設(shè)置相應的網(wǎng)絡監(jiān)管執(zhí)法條件和執(zhí)法權(quán)限，明確要求各國網(wǎng)絡監(jiān)管部門依法采取適度的執(zhí)法手段和措施，盡可能有效地保障網(wǎng)絡監(jiān)管和執(zhí)法的公正與公平，防止肆意侵犯公民自由與權(quán)利。

以項目區(qū)為單位、小流域為單元，圍繞減少水土流失和農(nóng)民增收、改善生態(tài)環(huán)境和扶貧開發(fā)宗旨，實行山水田林路氣(沼氣)統(tǒng)一規(guī)劃，治理與開發(fā)相結(jié)合，實施水土流失綜合治理。開縣水保世行項目在進度、質(zhì)量和效益等方面成績突出。

五、創(chuàng)新國際司法與警務合作模式，提升打擊網(wǎng)絡犯罪效能

在《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》中，有關(guān)司法協(xié)助、引渡和警務合作的條款占了很大的篇幅。后者用一個專章專門規(guī)定若干司法協(xié)助、引渡和警務合作的特殊制度，諸如，對腐敗分子的國際追捕，對腐敗資產(chǎn)的國際追繳、凍結(jié)、扣押和沒收，對腐敗資產(chǎn)的分享等。《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》創(chuàng)設(shè)了聯(lián)合偵查跨國有組織犯罪案件制度。這類司法協(xié)助與執(zhí)法合作規(guī)則，與傳統(tǒng)的國際刑事司法協(xié)助和國際警務合作相比，有若干重大突破。這為各國開展司法合作奠定了新的國際法基礎(chǔ)。

鑒于上述國際刑法條約，聯(lián)合國特委會在制定《公約》過程中很可能會參照這些條約的體例，對相關(guān)國際刑事司法協(xié)助與國際警務合作制度、體例和結(jié)構(gòu)進行規(guī)劃?；诖?，筆者認為，根據(jù)網(wǎng)絡犯罪的規(guī)律特點以及預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的特殊要求，有必要在《公約》“國際合作”部分就有關(guān)打擊網(wǎng)絡犯罪司法協(xié)助、警務執(zhí)法合作進行更有針對性的制度創(chuàng)新，以提升網(wǎng)絡犯罪執(zhí)法和司法的效能，具體而言：

1.構(gòu)筑打擊網(wǎng)絡犯罪國際刑事司法協(xié)助新體系。《公約》應設(shè)立專章，對文書送達、調(diào)查取證協(xié)助、聯(lián)合偵查跨國犯罪案件、協(xié)助追捕逃亡犯罪嫌疑人、協(xié)助臨時拘留逮捕、協(xié)助追繳沒收贓款贓物、引渡、刑事訴訟移轉(zhuǎn)管轄、承認和執(zhí)行外國刑事判決等做出規(guī)定。

2.創(chuàng)新網(wǎng)絡執(zhí)法國際合作機制。各國執(zhí)法部門在預防和懲治來自外國的網(wǎng)絡犯罪時，需要他國網(wǎng)絡技術(shù)力量的介入、網(wǎng)絡公司的配合、他國執(zhí)法機構(gòu)的合作，包括協(xié)助檢測查找網(wǎng)絡安全漏洞、查找網(wǎng)絡后門、追蹤網(wǎng)絡犯罪信息源、查找惡意植入網(wǎng)絡木馬、破解網(wǎng)絡病毒、抓捕網(wǎng)絡黑客、截斷恐怖主義。因此，《公約》應就網(wǎng)絡執(zhí)法國際合作做出詳細規(guī)定，將發(fā)布國際通緝、協(xié)助遣返非法移民、大型活動安保警務合作、非法移民管控、難民管理合作等當代國際警務合作形式一并引入網(wǎng)絡執(zhí)法合作中。此外，為了提高各國執(zhí)法部門網(wǎng)絡監(jiān)管水平和網(wǎng)絡治理能力，《公約》應設(shè)定相應條款，推動各國加強網(wǎng)絡管理部門之間和執(zhí)法機關(guān)之間的網(wǎng)絡空間治理合作、網(wǎng)絡技術(shù)研發(fā)和標準制定合作、網(wǎng)絡技術(shù)培訓合作等。

3.遵循國際執(zhí)法合作的基本原則?！豆s》應明確要求，各締約國必須承諾尊重他國司法主權(quán)、司法管轄權(quán)和對電子數(shù)據(jù)的安全管理權(quán)，未經(jīng)他國法律允許不得直接跨境向有關(guān)網(wǎng)絡企業(yè)或個人調(diào)取位于他國的數(shù)據(jù)。①在聯(lián)合國政府間網(wǎng)絡犯罪專家組第四次會議上，各國專家就此進行了深入探討，對跨境調(diào)取電子數(shù)據(jù)持有不同的立場。大多數(shù)專家認為應尊重各國對網(wǎng)絡管理的司法主權(quán)。如因打擊網(wǎng)絡犯罪需要跨境調(diào)取數(shù)據(jù)，應通過司法協(xié)助渠道或其他相關(guān)合法渠道解決，不得擅自侵害他國司法主權(quán)和數(shù)據(jù)安全，也不得隨意侵犯他國公民個人隱私，妨礙公民自由和人權(quán)。

4.鼓勵區(qū)域網(wǎng)絡執(zhí)法合作?！豆s》應要求締約國加強區(qū)域網(wǎng)絡執(zhí)法合作，充分發(fā)揮區(qū)域組織職能，建立健全專業(yè)區(qū)域組織執(zhí)法網(wǎng)絡體系，發(fā)揮多邊合作不受外界第三方干預的優(yōu)勢，高效開展網(wǎng)絡執(zhí)法合作。

六、推進網(wǎng)絡監(jiān)管制度趨同化，夯實網(wǎng)絡法治基礎(chǔ)

（一）化解網(wǎng)絡監(jiān)管認知分歧，凝聚網(wǎng)絡監(jiān)管共識

第一，美西方應拋棄對網(wǎng)絡監(jiān)管制度的雙重標準。美西方國家在網(wǎng)絡監(jiān)管上一貫采取雙重標準，對國際社會網(wǎng)絡監(jiān)管制度建設(shè)造成巨大的沖擊。長期以來，美西方一方面嚴密監(jiān)管本國網(wǎng)絡，無底線進行全網(wǎng)絡信息情報收集，甚至對他國領(lǐng)導人和社會精英通信和網(wǎng)絡交流實施全方位監(jiān)控與竊聽竊密①2022 年9 月5 日，國家計算機病毒應急處理中心和360 公司分別發(fā)布了關(guān)于西北工業(yè)大學遭受美國國家安全局網(wǎng)絡攻擊的調(diào)查報告。美國國家安全局下屬的特定入侵行動辦公室使用了40 多種不同的專屬網(wǎng)絡攻擊武器，持續(xù)對西北工業(yè)大學進行攻擊竊密，竊取該校關(guān)鍵網(wǎng)絡設(shè)備配置、網(wǎng)管數(shù)據(jù)、運維數(shù)據(jù)等核心技術(shù)數(shù)據(jù)。參見《西北工業(yè)大學遭美網(wǎng)絡攻擊揭開“黑客帝國”虛偽面紗》，《中國紀檢監(jiān)察報》2022年9月6日。。另一方面，它們經(jīng)常利用所謂的網(wǎng)絡自由，惡意操縱輿論，對其他國家網(wǎng)絡監(jiān)管制度污蔑抹黑，指責別國進行網(wǎng)絡攻擊和竊密，對別國網(wǎng)絡監(jiān)管污名化，造成網(wǎng)絡監(jiān)管不公正，給這些國家的主權(quán)、安全和社會穩(wěn)定帶來巨大的隱患和挑戰(zhàn)，造成廣大發(fā)展中國家網(wǎng)絡監(jiān)管的巨大困惑，受到各國的強烈抵制和反對。

第二，美西方國家應加快網(wǎng)絡監(jiān)管法治化的步伐。美西方以《布達佩斯公約》為依據(jù)，開展打擊網(wǎng)絡犯罪國際合作，但該公約并沒有規(guī)定網(wǎng)絡監(jiān)管的內(nèi)容，因而很難依據(jù)該公約開展網(wǎng)絡監(jiān)管國際合作。國際社會難以將《布達佩斯公約》作為打擊網(wǎng)絡犯罪的“國際標準”，就不足為奇了。②許多發(fā)展中國家在聯(lián)合國政府間網(wǎng)絡犯罪專家組討論會上經(jīng)常就此做出闡述，屬于老生常談的話題。除非美國等西方國家改變原有立場，向網(wǎng)絡監(jiān)管法治化的方向邁進，否則，這種監(jiān)管制度缺失會給網(wǎng)絡刑事法治留下越來越大的漏洞。

第三，美西方不應再繼續(xù)利用本國秘密網(wǎng)絡監(jiān)管手段干涉別國內(nèi)政。美西方經(jīng)常打著“民主、自由、人權(quán)”的旗號，在社交媒體上搭建針對他國的巨大宣傳網(wǎng)，通過設(shè)立虛假賬戶、傳播相似內(nèi)容、制造話題熱度等手段發(fā)動政治宣傳和造謠行動，③參見《2022 年9 月26 日外交部發(fā)言人汪文斌主持例行記者會》，https://www.fmprc.gov.cn/web/fyrbt_673021/jzhsl_673025/202209/t20220926_10771881.shtml，2022年10月11日訪問。干涉別國內(nèi)部事務，策動“顏色革命”，支持這些國家內(nèi)部反政府勢力游行示威，制造騷亂，給這些國家?guī)韲乐氐恼伟踩珕栴}。這種網(wǎng)絡政治工具化的做法極大地損害了網(wǎng)絡國際合作環(huán)境。聯(lián)合國特委會在制定《公約》過程中，應充分評估這些潛在的政治安全隱患，鼓勵各國加強網(wǎng)絡監(jiān)管，避免網(wǎng)絡監(jiān)管和打擊網(wǎng)絡犯罪政治工具化、武器化，還原打擊網(wǎng)絡犯罪的法治本質(zhì)，從而更好地預防和懲治網(wǎng)絡犯罪。

（二）客觀認知網(wǎng)絡安全的脆弱性，強化網(wǎng)絡安全風險監(jiān)測制度建設(shè)

眾所周知，網(wǎng)絡本身存在著許多安全隱患。（1）Internet 是一個開放的、無控制機構(gòu)的網(wǎng)絡，黑客經(jīng)常會侵入網(wǎng)絡中的計算機系統(tǒng)，或竊取機密數(shù)據(jù)，或破壞重要數(shù)據(jù)，或使系統(tǒng)功能得不到充分發(fā)揮直至癱瘓。（2）Internet 的數(shù)據(jù)傳輸是基于TCP/IP通信協(xié)議進行的，這些協(xié)議缺乏傳輸過程中的信息安全措施。（3）Internet 上的通信業(yè)務多數(shù)使用Unix 操作系統(tǒng)來支持，Unix 操作系統(tǒng)中明顯存在的安全脆弱性問題會直接影響安全服務。（4）在計算機上存儲、傳輸和處理的電子信息，沒有傳統(tǒng)郵件通信那樣的信封保護和簽字蓋章。信息的來源和去向是否真實，內(nèi)容是否被改動，以及是否泄露等，在應用層支持的服務協(xié)議中是憑著“君子協(xié)定”來維系的。（5）電子郵件存在著被拆看、誤投和偽造的可能性。使用電子郵件來傳輸重要機密信息存在著很大的風險。（6）計算機病毒通過Internet 的傳播給上網(wǎng)用戶帶來極大的危害，病毒可以使計算機和計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)癱瘓、數(shù)據(jù)和文件丟失。在網(wǎng)絡上傳播病毒既可以通過公共匿名FTP 文件傳送，也可以通過郵件和郵件的附加文件傳播。①參見甘利杰、孔令信、馬亞軍：《大學計算機基礎(chǔ)教程》，重慶大學出版社2017年版，第152頁?；诖耍?lián)合國制定《公約》時，不能無視網(wǎng)絡自身存在的脆弱性，必須通過創(chuàng)制網(wǎng)絡監(jiān)管法律制度，防患于未然，防止網(wǎng)絡犯罪分子實施網(wǎng)絡犯罪。

（三）充分認知網(wǎng)絡監(jiān)管的極端重要性，提高網(wǎng)絡監(jiān)管法治化水平

首先，網(wǎng)絡監(jiān)管是預防網(wǎng)絡犯罪的重要舉措。一般來說，在網(wǎng)絡犯罪方式上，犯罪分子往往通過破壞網(wǎng)絡物理安全、結(jié)構(gòu)安全、系統(tǒng)安全和管理制度，或者采用中斷、截獲、修改和偽造等方式針對網(wǎng)絡進行攻擊，從而癱瘓網(wǎng)絡系統(tǒng)，使之無法繼續(xù)工作，破壞網(wǎng)絡安全。如果執(zhí)法部門能通過強有力的網(wǎng)絡監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡隱患以及網(wǎng)絡犯罪動向和線索，就可以將網(wǎng)絡犯罪扼殺在預謀階段，從而有效地預防和制止網(wǎng)絡犯罪危害后果的發(fā)生，從而保障網(wǎng)絡安全。②我國《網(wǎng)絡安全法》對此做了許多相關(guān)規(guī)定。

其次，加強網(wǎng)絡監(jiān)管是打擊網(wǎng)絡犯罪的重要手段。由于網(wǎng)絡犯罪具有跨國性、匿名性、智能性，而電子證據(jù)不穩(wěn)定、易滅失，各國執(zhí)法機關(guān)在打擊網(wǎng)絡犯罪方面經(jīng)常面臨諸多現(xiàn)實難題和挑戰(zhàn)。許多國家的實踐充分證明，唯有通過網(wǎng)絡監(jiān)管，才能及時發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡犯罪活動軌跡，截獲電子信息和犯罪證據(jù)，斬斷網(wǎng)絡犯罪鏈條，有效打擊網(wǎng)絡違法分子活動。

聯(lián)合國應正本清源，反對網(wǎng)絡監(jiān)管的雙重標準，吸收中國和其他國家網(wǎng)絡安全風險管理經(jīng)驗，通過制定《公約》，授權(quán)締約國加強互聯(lián)網(wǎng)安全風險管理，鼓勵各國建立健全網(wǎng)絡監(jiān)管體制機制，將網(wǎng)絡監(jiān)管政策規(guī)范化、趨同化、法治化，鼓勵各國依法監(jiān)測、防御、處置網(wǎng)絡安全風險和威脅，保護信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施免受攻擊、侵入、干擾和破壞，維護網(wǎng)絡空間秩序，維護網(wǎng)絡信息安全。

七、統(tǒng)籌打防一體化關(guān)系，健全國際網(wǎng)絡刑事法治

《公約》草案專門設(shè)置預防措施和實施機制一章，在磋商談判這兩部分條款過程中，有以下幾個法律關(guān)系需要理順。

（一）正確處理預防和打擊網(wǎng)絡犯罪一體化的關(guān)系

在懲治犯罪方面，“打防一體化”是世界各國普遍認同的基本刑事政策。《公約》草案設(shè)置“預防措施”一章，目的就是貫徹這一國際公認的基本刑事政策。為了落實這個構(gòu)想，《公約》應妥善處理好以下法律問題：

第一，在預防方面，《公約》應從以下幾個方面進行規(guī)制。一是政策層面。聯(lián)合國應通過訂立相關(guān)條款，規(guī)定締約國建立和完善國家網(wǎng)絡安全體系和數(shù)據(jù)安全治理體系的條約義務，要求各國積極采取措施，監(jiān)測、防御來自國內(nèi)外的網(wǎng)絡安全風險和威脅，保護關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施免受攻擊、侵入、干擾和破壞，開展網(wǎng)絡治理、網(wǎng)絡技術(shù)研發(fā)和標準制定，推進網(wǎng)絡安全社會化服務體系建設(shè)，支持企業(yè)、研究機構(gòu)、高等學校、網(wǎng)絡和相關(guān)組織參與網(wǎng)絡安全標準和行業(yè)標準制定，推動網(wǎng)絡保護技術(shù)創(chuàng)新，更好地從政策上給予網(wǎng)絡安全保障，提高網(wǎng)絡犯罪預防能力。①《網(wǎng)絡安全法》第二章至第四章和《數(shù)據(jù)安全法》第二章至第五章從不同側(cè)面對這些問題進行了規(guī)定。二是網(wǎng)絡管理層面?！豆s》應設(shè)定相關(guān)條款，要求各國加強網(wǎng)絡硬件管理，加強網(wǎng)絡運行安全管理，強化信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施運行安全管理，倡導建立健全網(wǎng)絡安全等級管理、風險管理、預警管理、應急管理制度，建立健全用戶信息保護制度，全方位保護網(wǎng)絡安全。三是法律層面?！豆s》應設(shè)定締約國加強網(wǎng)絡安全立法的條約義務，敦促各締約國制定預防網(wǎng)絡犯罪法律法規(guī)和行政執(zhí)法規(guī)章，要求網(wǎng)絡運營者、網(wǎng)絡技術(shù)開發(fā)者、網(wǎng)絡使用者遵守法律，積極采取防范措施，實現(xiàn)網(wǎng)絡犯罪預防前置法的特殊功能。

第二，在懲治方面，有幾個方面須引起重視：一是要貫徹預防為主、打擊為輔的刑事政策。這個刑事政策是世界各國公認的基本刑事政策?！豆s》有關(guān)預防網(wǎng)絡犯罪的國際法規(guī)范，如同國內(nèi)法一樣，屬于前置法，是為了防范、控制、制止網(wǎng)絡犯罪而設(shè)定的；而有關(guān)制裁網(wǎng)絡犯罪的國際法規(guī)范屬于后置法，是為了制裁、處罰網(wǎng)絡犯罪而設(shè)定的。通過“打防結(jié)合”，相互配合，實現(xiàn)預防和懲治網(wǎng)絡犯罪、維護網(wǎng)絡安全的目標。二是要通過特殊預防來達到一般預防的目的。特委會在制定《公約》草案過程中，應積極貫徹這種理念，將特殊預防網(wǎng)絡犯罪的精神融入《公約》之中。

（二）穩(wěn)妥處理打擊與保護的關(guān)系

國際社會制定《公約》的目不是僅為打擊網(wǎng)絡犯罪，更多的考慮是如何通過打擊網(wǎng)絡犯罪，保護網(wǎng)絡賴以生存和發(fā)展的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)，保護國家網(wǎng)絡主權(quán)、安全和發(fā)展利益，保護人權(quán)和自由，維護公平正義。所以，《公約》要穩(wěn)妥處理打擊與保護的關(guān)系。

第一，在打擊方面，一是明確打擊的對象是網(wǎng)絡犯罪人，包括自然人和法人。而國家不能被列為打擊對象，除非國家實施網(wǎng)絡恐怖主義，構(gòu)成國家恐怖主義罪行。二是明確打擊手段是國際法許可范圍內(nèi)的行政、執(zhí)法、司法和科技手段?！豆s》應明確禁止以違反國際法的手段包括非法戰(zhàn)爭、恐怖襲擊、毀滅性武器攻擊等手段對信息關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施的攻擊、破壞和損毀。三是明確打擊不超過必要限度。對網(wǎng)絡犯罪的打擊、制裁、懲罰，只要在合法框架內(nèi)，都是可以接受的正當防衛(wèi)?！豆s》設(shè)定打擊措施時，適當加入國家自衛(wèi)權(quán)、自保權(quán)條款，不僅符合國際法原則，也符合防范和打擊網(wǎng)絡犯罪的實踐邏輯。

第二，在保護方面，鑒于《公約》的要務是維護網(wǎng)絡安全，有必要在《公約》中將保護對象和范圍加以明確。一是保護國家網(wǎng)絡主權(quán)。除了在《公約》“一般規(guī)定”中申明這一原則之外，應在“預防措施”和“實施機制”中具體予以規(guī)范，重點要禁止締約國情報機構(gòu)、軍方采取非法手段竊取別國政治、經(jīng)濟和軍事重要信息或者肆意編造謠言，散布虛假信息，擾亂別國政治、經(jīng)濟、金融和社會秩序，也要禁止非法跨境搜集、調(diào)取、截獲電子信息，侵犯別國司法主權(quán)和刑事管轄權(quán)，等等。二是保護網(wǎng)絡安全。打擊網(wǎng)絡犯罪本身也是保護網(wǎng)絡安全的重要手段，在這一點上不必特別設(shè)定更多的條約義務，只須在“一般規(guī)定”和“預防措施”部分申明相關(guān)原則立場即可。三是保護國家利益。隨著網(wǎng)絡信息技術(shù)的高速發(fā)展，區(qū)塊鏈、數(shù)字經(jīng)濟、數(shù)字貨幣等新經(jīng)濟給世界各國帶來巨大的財富效應和發(fā)展機會，任何國家都可從中獲取相應的利益。但是，任何新生事物總有正反兩面性，有的國家在財富分配中獲得巨大利益，有的國家所得無幾；一些網(wǎng)絡發(fā)達國家利用網(wǎng)絡技術(shù)和資源優(yōu)勢，從全球各地獲取巨額財富，一些國家卻被剝奪了相應的利益。數(shù)字鴻溝日益加劇世界貧富差距，帶來許多經(jīng)濟社會問題。所以，在制定《公約》時，不能忽視網(wǎng)絡犯罪對數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的破壞作用，要盡可能兼顧各國經(jīng)濟發(fā)展可持續(xù)性、均衡性、包容性，以便更好地保護地區(qū)和世界經(jīng)濟的發(fā)展繁榮。四是保護人權(quán)。在網(wǎng)絡時代，保護人權(quán)是捍衛(wèi)人類共同價值觀和精神要求的必要之舉?！豆s》要在“刑事定罪”部分設(shè)定相應條款來打擊網(wǎng)絡社會形形色色侵犯人權(quán)的行為。同時，在“防御措施”部分設(shè)定相應的防范措施，防止侵犯人權(quán)。五是保護公平正義。打擊網(wǎng)絡犯罪同樣需要打擊網(wǎng)絡虛擬社會中侵害公平正義的行為，為此，《公約》不僅要在“一般規(guī)定”中加以明確，也應在其他實體部分有所體現(xiàn)，以便敦促締約國通過執(zhí)法和司法機制來保護公平正義。

（三）統(tǒng)籌國內(nèi)治理與國際治理的關(guān)系

從世界范圍來看，網(wǎng)絡犯罪主要是國內(nèi)刑法規(guī)制的犯罪。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)是全球互聯(lián)互通的，任何一個國家的網(wǎng)絡系統(tǒng)只要連接到互聯(lián)網(wǎng)上，就成為全球網(wǎng)絡的一個組成部分或一個子系統(tǒng)，所以，網(wǎng)絡犯罪極易成為全球性問題。為了治理網(wǎng)絡問題，遏制網(wǎng)絡犯罪，就要從全球視角看問題，統(tǒng)籌兼顧國內(nèi)治理和國際治理的關(guān)系。

第一，從國內(nèi)治理來看，至少應著力解決如下問題：一是加強網(wǎng)絡治理立法?！豆s》應敦促各締約國將網(wǎng)絡犯罪納入本國刑法，將網(wǎng)絡國內(nèi)刑事治理法治化。二是加強國內(nèi)網(wǎng)絡安全制度建設(shè)。要將網(wǎng)絡安全實施機制落實到本國網(wǎng)絡管理過程中。三是加強網(wǎng)絡司法能力建設(shè)，創(chuàng)新刑事訴訟制度，將網(wǎng)絡技術(shù)運用到司法過程中，促進電子證據(jù)制度的發(fā)展和完善，依法懲治各類新型網(wǎng)絡犯罪。

第二，從國際治理來看，涉及全球治理和全球秩序的問題更多，需要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)處理。①See UN，A/RES/70/174.一是堅持以聯(lián)合國為核心的網(wǎng)絡治理國際體系?！豆s》應旗幟鮮明地闡明這個基本原則，將國際網(wǎng)絡治理納入正軌。二是堅持網(wǎng)絡治理多邊主義，反對單邊主義?！豆s》應反對網(wǎng)絡武器化、政治工具化，明確反對任何國家借助網(wǎng)絡治理干涉別國內(nèi)政，侵害別國利益，反對借助網(wǎng)絡治理搞小圈子，以區(qū)域治理代替全球治理。三是堅持以國際法為基礎(chǔ)的國際網(wǎng)絡治理秩序?！豆s》出臺生效后，其中有關(guān)打擊網(wǎng)絡犯罪的刑事規(guī)范就可成為國際網(wǎng)絡刑事法的重要組成部分，有關(guān)預防網(wǎng)絡犯罪的規(guī)范就可構(gòu)成國際網(wǎng)絡安全法的組成部分。由國際網(wǎng)絡刑事法和國際網(wǎng)絡安全法共同組成網(wǎng)絡空間國際法，成為調(diào)整國家間有關(guān)國際網(wǎng)絡安全的權(quán)利義務關(guān)系的準繩。故此，在制定《公約》時，不僅要把刑事法規(guī)范闡述清楚，也要把國際網(wǎng)絡安全法的原則和精神貫徹其中，為國際網(wǎng)絡治理夯實法律基礎(chǔ)。

為了推動各國構(gòu)建和平、安全、開放、合作的網(wǎng)絡命運共同體，建立多邊、民主、透明的網(wǎng)絡治理體系，聯(lián)合國在制定《公約》過程中，應給國際網(wǎng)絡刑事法預留出發(fā)展空間。聯(lián)合國應圍繞網(wǎng)絡安全問題制定出更多的全球性文件，包括國際網(wǎng)絡安全公約、協(xié)定、戰(zhàn)略和指南，不斷擴充國際網(wǎng)絡刑事法治范疇，以此構(gòu)建起國際網(wǎng)絡刑事法體系。

結(jié)語

《公約》是聯(lián)合國正在草創(chuàng)中的一部國際刑法公約，受到國際社會的廣泛關(guān)注。為讓《公約》順利出臺，國際社會應本著良法善治精神，積極借鑒當代國際刑法的發(fā)展經(jīng)驗，結(jié)合網(wǎng)絡技術(shù)的發(fā)展狀況，及時跟蹤分析網(wǎng)絡犯罪的動態(tài)和趨勢，制定出包含國際刑事實體法、國際刑事程序法、國際網(wǎng)絡執(zhí)法合作法和網(wǎng)絡監(jiān)管規(guī)則的綜合性公約，為各國提供打擊網(wǎng)絡犯罪的國際法依據(jù)，以適應國際社會預防和打擊網(wǎng)絡犯罪的需要。一旦《公約》如期誕生，必將對國際社會預防和打擊網(wǎng)絡犯罪，維護網(wǎng)絡安全和秩序，促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展，促進網(wǎng)絡技術(shù)為人類發(fā)展與進步發(fā)揮不可估量的作用。我國應積極主動參與和推動《公約》的制定工作，貢獻中國智慧和中國方案，為在全球網(wǎng)絡治理中發(fā)揮負責任大國的作用而不懈努力。