文/徐達(dá)保（上海大學(xué)）

一、引言

在我國市場經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時，許多上市公司為了滿足自身的利益需求，采用各種財務(wù)舞弊手段，這種財務(wù)舞弊事件的發(fā)生對于市場經(jīng)濟(jì)的損害極大，同時也會很大程度上侵蝕上市公司的信用基礎(chǔ)。本文將著重分析我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易及其信息披露制度存在的問題，探究這些問題發(fā)生的原因，分析我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易舞弊的動機(jī)及影響，以期達(dá)成一個普適性的改進(jìn)措施，凈化市場環(huán)境，促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

二、關(guān)聯(lián)方交易

（一）關(guān)聯(lián)方交易的定義

根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36條——關(guān)聯(lián)方披露》第三章第七條：

關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款。

（二）關(guān)聯(lián)方交易的動機(jī)

第一，獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)是目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要承載方式，目前的經(jīng)濟(jì)市場交易大多都是商品的交易，而企業(yè)不是單獨的個體，企業(yè)之間存在各種微妙的聯(lián)系。所以市場一旦變化，企業(yè)對企業(yè)的關(guān)系就不斷重組或者改變。關(guān)聯(lián)交易可以建立內(nèi)部市場，降低交易成本并實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

第二，獲得上市和融資。目前，我國對于企業(yè)上市的標(biāo)準(zhǔn)是十分嚴(yán)苛的。為了滿足上市的要求，一些公司會選擇動“歪腦筋”，進(jìn)行自我美化，實現(xiàn)的方式正是關(guān)聯(lián)交易。公司一旦越過上市標(biāo)準(zhǔn)，成為上市公司，那么后續(xù)公司通常會使用關(guān)聯(lián)交易來操縱利潤，粉飾其財務(wù)報表并增加其凈資產(chǎn)收益率以滿足權(quán)益融資要求。

第三，避免ST處理。法律規(guī)定，在三年內(nèi)如果發(fā)生連續(xù)虧損，公司可能會被暫停交易或進(jìn)行清算程序。公司為了免受處罰，往往會使用關(guān)聯(lián)交易手段，從而逆轉(zhuǎn)或者抑制企業(yè)虧損的趨勢。其他的方法還有：關(guān)聯(lián)方進(jìn)行資產(chǎn)、債務(wù)重組等。

第四，隱性利潤和逃稅。為了避免會計年度內(nèi)的經(jīng)營虧損，公司會選擇最有效率的方式來避免這種事情的發(fā)生。通常在財務(wù)年度中與利潤相關(guān)的談判中隱藏；有效稅收負(fù)擔(dān)因地區(qū)和稅收政策類型而異。然后，上市公司會使用關(guān)聯(lián)交易將其利潤從高稅率地區(qū)轉(zhuǎn)移到低稅率或免稅地區(qū)，或者從受益公司轉(zhuǎn)移到虧損公司。

第五，擔(dān)保。為了籌集資金，上市公司通常被用作抵押品。實際上，在同等條件下，上市企業(yè)因為體量、發(fā)展前景、投資前景等原因比一般企業(yè)更容易獲得銀行貸款。

第六，隔離風(fēng)險。眼下的產(chǎn)業(yè)趨向于產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張，企業(yè)在自身規(guī)模的擴(kuò)張進(jìn)程中，會進(jìn)入新的產(chǎn)業(yè)。越來越大的部門和越來越大的規(guī)模會給企業(yè)帶來風(fēng)險。為了規(guī)避既定風(fēng)險，一些企業(yè)采取措施，創(chuàng)建具有相對獨立性的關(guān)聯(lián)公司，降低監(jiān)視和協(xié)調(diào)潛在風(fēng)險的成本[1]。

（三）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易現(xiàn)狀

股票市場是在我國經(jīng)濟(jì)體制改革之后建立并通過公營企業(yè)改革而發(fā)展起來的。它并不是完全像歐美國家那樣，僅根據(jù)市場導(dǎo)向的方法來設(shè)計和實施的。我國的股票市場具有計劃經(jīng)濟(jì)和行政控制的雙重顯著特征，融資是公司重組上市的主要目標(biāo)。結(jié)果，上市前的原有公司實行股份制只是為了公開進(jìn)行融資，企業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)的變化和機(jī)制的轉(zhuǎn)變還不完整，只是表面的和形式化的，從而導(dǎo)致大量控股股東與上市公司之間存在大量不公平交易。這主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股占比較大，呈現(xiàn)壓倒性趨勢。這種現(xiàn)象相當(dāng)普遍。

此外，非流通股占比也是很大的，由于國有股和法人股的特性，導(dǎo)致過多的不可交易資本和大量公共資產(chǎn)沉淀下來。同時，國有股權(quán)不斷鞏固，國有產(chǎn)權(quán)的分配遭遇重大阻撓，這與“同股同權(quán)”的原則背道而馳。而上市公司大股東行使其參與權(quán)的重點主要是對上市公司事務(wù)的干預(yù)以及介入，通過關(guān)聯(lián)方之間的不正當(dāng)交易來獲取收益。

其次，上市公司的治理結(jié)構(gòu)存在很大缺陷，股東大會實際上由大股東主持，而小股東的利益很難從公司的決策和實際運作中得到體現(xiàn)。董事會由大股東和內(nèi)部人員控制的事實更為嚴(yán)重，而監(jiān)事會實際上只是受董事會控制的決策機(jī)構(gòu)，獨立董事人數(shù)有限，這使董事會的紀(jì)律約束和肅清變得困難。在這種情況下，上市公司的大股東可能會利用其控制權(quán)來最大化利潤，使企業(yè)的行為更加違背市場規(guī)則，變得非市場化。

再次，嚴(yán)格意義上講，作為這種不完全重組改制方式成立的上市公司并不擁有真正的獨立法人實體。由于在上市重組過程中公司會大量使用諸如“資產(chǎn)剝離”和“分拆”的形式，一些上市公司在經(jīng)濟(jì)上更加依賴于控股股東，因此很難避免他們通過關(guān)聯(lián)方式進(jìn)行交易。

根據(jù)以上分析，可以得出結(jié)論，由于我國股票市場股權(quán)融資的制度、機(jī)制和程序失靈，導(dǎo)致上市公司制度和機(jī)制的不完全轉(zhuǎn)型，這才是控股股東與上市公司之間不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的起源。

三、關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度

（一）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度存在的具體問題

1.刻意隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系

在股票市場上市公司最常隱瞞的兩種關(guān)聯(lián)交易的類型就是提供資金和擔(dān)保。上市公司故意隱瞞對關(guān)聯(lián)方的擔(dān)?；蜿P(guān)聯(lián)方所持有的資金情況主要是為了操縱財務(wù)報表，以使財務(wù)報表對財務(wù)狀況無法做到真實準(zhǔn)確地反映。此外，負(fù)責(zé)提供信息的人員通過削弱關(guān)聯(lián)關(guān)系來逃避監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)督，例如通過將關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)換為非關(guān)聯(lián)方的幾筆交易。

2.關(guān)聯(lián)交易信息披露不當(dāng)

一些上市公司常常不愿披露關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)幕，偏向于形式而不是實質(zhì)內(nèi)容，并且很少向外部投資者提供有用的信息。大多數(shù)發(fā)布的信息也只是一些基礎(chǔ)性的，核心信息（例如定價策略，交易持續(xù)時間等）通常選擇不公開。中國證券法學(xué)研究會在2014年發(fā)布的第一份信息披露規(guī)則研究報告中指出，中國信息披露系統(tǒng)中存在的問題主要體現(xiàn)在以下事實：具有比實質(zhì)意義更為形式化的含義，并且不能完全履行信息披露系統(tǒng)的機(jī)構(gòu)功能。

3.關(guān)聯(lián)交易信息披露不真實、不及時

在利益輸入型關(guān)聯(lián)交易中，關(guān)聯(lián)方買入價格高，賣出價格低，這為上市公司創(chuàng)造了虛假利潤，以吸引投資者。輸出型關(guān)聯(lián)交易則被關(guān)聯(lián)方用來通過關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行利潤或盈余的轉(zhuǎn)移。披露的時間越晚，留給相關(guān)人員通過非公允關(guān)聯(lián)交易來攫取利益的時間就越多。此外，還具有季度性，第二和第四季度的關(guān)聯(lián)交易更多，這表明上市公司在中期季度和季度末具有不同程度的收益調(diào)整現(xiàn)象。

（二）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度存在問題的原因

1.為獲得股權(quán)融資,虛增利潤

上市公司為了達(dá)到自己的融資需求，通常會進(jìn)行不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)方交易，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：通過捆綁買賣等手段獲得虛構(gòu)利潤；通過重組關(guān)聯(lián)方之間的資產(chǎn)來實現(xiàn)盈利；通過委托經(jīng)營的方式來提高業(yè)績；通過關(guān)聯(lián)方之間的資金轉(zhuǎn)移來實現(xiàn)財務(wù)費用的調(diào)節(jié)。

2.隱瞞上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的擔(dān)保

商業(yè)銀行更加重視對上市公司的擔(dān)保，有些銀行甚至建議借款人尋求上市公司的擔(dān)保以獲得銀行的貸款。一些上市企業(yè)也愿意通過收取與貸款金額成比例的擔(dān)保傭金來提供擔(dān)保以獲得利益。這導(dǎo)致上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的擔(dān)保倍增，亂象頻生，市場規(guī)則遭到嚴(yán)重破壞，交易環(huán)境也變得混亂起來。但是，出于各種利益的動機(jī)，上市公司經(jīng)常通過隱藏重要的附帶信息來誤導(dǎo)信息用戶。

3.大股東的掏空行為

掏空做法主要是指控制上市公司的控權(quán)股東通過將公司的資產(chǎn)和利潤轉(zhuǎn)移給他們的方式來侵占公司利益，損害中小股東的利益。通過增加控制上市公司的中介公司的數(shù)量，上市公司的實際控制人建立了等級金字塔，使他們能夠最終控制上市公司的業(yè)務(wù)運營和經(jīng)營活動，從而產(chǎn)生排他性專享增益。

4.外部監(jiān)管乏力

負(fù)責(zé)監(jiān)督關(guān)聯(lián)方交易信息披露的主要機(jī)構(gòu)是證監(jiān)會和證券交易所。缺乏監(jiān)管也加劇了有關(guān)關(guān)聯(lián)方交易的丑聞持續(xù)出現(xiàn)。首先，由于委員會無法直接訪問有關(guān)上市公司的信息，因此也無法有效訪問有關(guān)上市公司的關(guān)聯(lián)方交易的信息。其次，盡管證券交易所是一線的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，但它對上市公司沒有威懾力，只能發(fā)布內(nèi)部審查和通函審查等，制裁力度弱，處罰力度也無法做到合適。最后，由于證監(jiān)會對違規(guī)行為的制裁太弱，上市公司及其管理人員所受的處罰相對違規(guī)帶來的利潤來說則是九牛一毛[2]。

（三）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度問題的影響

1.對政府的損害

上市公司與關(guān)聯(lián)方可以利用關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移，降低整體的稅負(fù)水平，給國家的稅收造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

2.對金融機(jī)構(gòu)的危害

如果上市公司通過關(guān)聯(lián)方交易操縱利潤，造成盈利的假象，銀行會輕信其資格，對其貸款。而這種虛假情況一旦被發(fā)現(xiàn)，上市公司無力償還貸款，會使銀行蒙受巨大損失。

3.對投資者的損害

上市公司非正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易誘導(dǎo)投資者進(jìn)行錯誤的投資，這無疑會給投資者帶來經(jīng)濟(jì)上的損失。從證券市場發(fā)展的歷程中我們可以看到，廣大公眾對證券市場的健康發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)，保護(hù)投資者的合法利益就是保護(hù)證券市場的健康發(fā)展。

四、關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度問題的改進(jìn)措施

（一）公司層面

1.設(shè)立并完善獨立董事制度

獨立董事在選舉和薪酬方面保持獨立。獨立董事的選舉不是基于投票權(quán)，而是基于每人一票的原則。為了消除獨立董事對上市公司資金的依賴，上市公司可以每年向中國證監(jiān)會支付年金，由其負(fù)責(zé)獨立董事的薪酬的發(fā)放。此外，需要公司為獨立董事建立強(qiáng)有力的約束機(jī)制。當(dāng)行政或管理機(jī)構(gòu)做出與中小股東利益沖突、未在會議記錄中出現(xiàn)或未提出異議的決定時，獨立董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.主動披露信息

企業(yè)主動披露信息，不僅有助于投資者或者信息利用者判斷交易可靠性，而且可以提高信息透明度，降低信息不對稱風(fēng)險和信息披露的風(fēng)險，同時提高信息的可靠性和完整性。上市公司主管部門可以根據(jù)實際用戶的需要確定要披露的信息和內(nèi)容。近年來，一些上市公司主動提高了對關(guān)聯(lián)方和潛在關(guān)聯(lián)方信息的披露，這大大提高了財務(wù)報告的實用性，并幫助信息使用者進(jìn)一步了解對公司財務(wù)狀況有重大影響的交易細(xì)節(jié)，為自己的投資判斷帶來證據(jù)。

3.使用監(jiān)事會的監(jiān)督職能，發(fā)揮監(jiān)事會作用

監(jiān)事會對公司具有監(jiān)督職能，這個職能如果利用得當(dāng)，足以增加企業(yè)披露關(guān)聯(lián)方信息的質(zhì)量。加強(qiáng)監(jiān)事會的監(jiān)督職能可以采用以下手段：首先，必須通過賦予監(jiān)事會更多的權(quán)利來提高監(jiān)事會的地位。例如，加強(qiáng)監(jiān)事會對公司經(jīng)濟(jì)和財務(wù)狀況的調(diào)查權(quán)，以及任命或解散審計事務(wù)所的權(quán)利。其次，闡明在上市公司中行使控制人職能的條件，以鼓勵上市公司選擇具有“軟實力”和硬件的人，允許監(jiān)事更好地服務(wù)于監(jiān)事會，并加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)方之間交易的監(jiān)控。最后，通過更加強(qiáng)調(diào)事前預(yù)防來加強(qiáng)對公司主管部門的監(jiān)督，并通過明確指出控制者必須承擔(dān)責(zé)任來明確監(jiān)事會的義務(wù)。如果公司和股東因不履行義務(wù)而蒙受損失，那么必須依法承擔(dān)責(zé)任，不得逃脫[3]。

（二）外部制度層面

1.完善相關(guān)法律，頒布相關(guān)政策

《公司法》中雖然有關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的細(xì)則，比如關(guān)聯(lián)交易的定性和關(guān)聯(lián)交易的范圍，但也僅僅是間接性的關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的披露方式和披露內(nèi)容的限定。不僅如此，《證券法》中同樣沒有類似的規(guī)定。對于法律制度方面的改善措施可以從以下幾個方面展開：

要在立法層面對披露關(guān)聯(lián)交易的信息作出具體規(guī)定，以便對它們進(jìn)行整體監(jiān)管。同時，需要加強(qiáng)制裁的力度，對于故意隱瞞或模糊披露有關(guān)關(guān)聯(lián)方關(guān)系和上市公司交易的信息等違規(guī)行為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要制定切實可行的解決方案。即使對于審計公司，也應(yīng)加強(qiáng)對公開交易公司和應(yīng)對這些違法行為負(fù)責(zé)的公司的制裁。

對關(guān)聯(lián)交易的范圍做出更加精確的、專業(yè)化的認(rèn)定?？梢蚤_發(fā)一種統(tǒng)一的格式來發(fā)布相關(guān)交易，以協(xié)調(diào)相關(guān)主題之間的關(guān)系并使之標(biāo)準(zhǔn)化。同時，大筆交易必須分開報告，以便信息使用者一目了然，可以幫助投資者正確評估上市公司的實際情況。

改進(jìn)定價政策的披露。上市公司的關(guān)聯(lián)交易價格的發(fā)布僅限于市場價格、協(xié)議價格、合同價格等的簡單展示。因此，立法部門可以分別制定商業(yè)交易和非商業(yè)交易的有關(guān)細(xì)則，要求上市公司必須選擇其中一種作為交易披露的類型，不能特意混淆以欺瞞消費者和投資者。必須以某種方式陳述獲得的公平價格與交易價格和市場價格之間差異的原因，以使信息的用戶可以有效地確定交易是否對公司產(chǎn)生影響。

2.增強(qiáng)外部監(jiān)管力度

首先，要做到完善我國上市公司相關(guān)的法律和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格把控上市公司的審核，寧缺毋濫。

其次，監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)在權(quán)限上擁有更大的自主權(quán)和選擇權(quán)。也就是如果監(jiān)察人員發(fā)現(xiàn)了類似違法關(guān)聯(lián)行為有存在的可能性，就要及時向上市公司發(fā)出警告。

最后，也要肅清中介市場，嚴(yán)禁中介結(jié)構(gòu)向上市公司提供違法的財務(wù)審核服務(wù)和關(guān)聯(lián)交易保障服務(wù)。首先，提高中介行業(yè)的準(zhǔn)入門檻。要求會計人員或者審查人員在進(jìn)行審計或評估時保證流程的獨立性，不受外界干擾，保證中介機(jī)構(gòu)在審計流程中對與關(guān)聯(lián)方相關(guān)的交易具有清晰的認(rèn)識，并正確判斷以何種方式進(jìn)行處理。其次，嚴(yán)厲懲處侵權(quán)行為，規(guī)范審計事務(wù)所的行為，一旦出現(xiàn)違規(guī)行為就要立即重罰。同時，行業(yè)要提升行業(yè)透明度，讓投資者能清晰地關(guān)注市場發(fā)展趨勢。

五、結(jié)語

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場和政府對于關(guān)聯(lián)交易和信息披露制度的有關(guān)法律法規(guī)將會不斷完善。與此同時，上市公司也應(yīng)結(jié)合自身實際，建立科學(xué)正確的內(nèi)部監(jiān)督管理制度，借助內(nèi)外部力量，解決關(guān)聯(lián)交易和信息披露系統(tǒng)中的漏洞，實現(xiàn)企業(yè)自身的長遠(yuǎn)發(fā)展，共同創(chuàng)造健康有序的市場環(huán)境。