□文│盧海君 徐 朗 朱曉宇

近年來，電子地圖產(chǎn)品為人們的生活提供了便利。電子地圖的導(dǎo)航功能實(shí)現(xiàn)離不開海量地理數(shù)據(jù)，而數(shù)據(jù)的收集、整合、維護(hù)，將數(shù)據(jù)集成到增值產(chǎn)品和服務(wù)，實(shí)現(xiàn)硬件和軟件之間以及數(shù)據(jù)和設(shè)備之間的交互，需要大量科技、人力與資金的支持。地理空間信息的高昂收集成本和電子地圖的巨大商業(yè)價(jià)值使得因電子地圖產(chǎn)品在數(shù)據(jù)、功能、設(shè)計(jì)等方面開發(fā)和利用產(chǎn)生的侵權(quán)糾紛日益增多。厘清電子地圖的著作權(quán)屬性進(jìn)而有效進(jìn)行侵權(quán)認(rèn)定，將成為理論界和實(shí)務(wù)界的重要議題。

一、電子地圖的著作權(quán)屬性

1.傳統(tǒng)地圖的獨(dú)創(chuàng)性

對于傳統(tǒng)地圖屬于何種類型作品，是否受到版權(quán)保護(hù)，國際實(shí)踐中存在著不同的做法。法國知識產(chǎn)權(quán)法中將插圖與地圖并列作為智力成果的一項(xiàng)，[1]更傾向于將地圖看作一種圖像表現(xiàn)，而不是事實(shí)的匯編。[2]比利時(shí)法院在裁決中表示，作品必須具有個(gè)人創(chuàng)造性才能獲得版權(quán)保護(hù)，對一個(gè)城市的描述的準(zhǔn)確性不阻礙作者在其作品的表述與布局中可以作出原創(chuàng)性表達(dá)。[3]在德國著作權(quán)法中，地圖與設(shè)計(jì)圖、草圖等同屬于科學(xué)、技術(shù)種類的各類表現(xiàn)。[4]美國法院曾在歷史上將地圖視為匯編作品，[5]認(rèn)為地圖的主要目的是展示事實(shí)。[6]1976年《美國版權(quán)法》101條認(rèn)為地圖適用繪畫圖形作品的版權(quán)保護(hù)。Feist案[7]與Mason案[8]后，法院傾向于認(rèn)定地圖是一種圖形和圖像作品，對于事實(shí)存在一定的轉(zhuǎn)化性，而這往往通過測量、比例尺、地段特征等不同表達(dá)來加以區(qū)別，由此顯示了其作為圖形作品的獨(dú)創(chuàng)性。根據(jù)《伯爾尼公約》第二條，地圖屬于實(shí)用藝術(shù)作品。如同所有作品一樣，能否受著作權(quán)法保護(hù)取決于其是否具有獨(dú)創(chuàng)性。事實(shí)上，所有作品的創(chuàng)作都必須利用已經(jīng)存在的要素。從內(nèi)容上說，地圖是事實(shí)性的匯編作品，[9]其實(shí)質(zhì)是以圖示形式展示物體位置與空間關(guān)系的事實(shí)匯編。[10]

于傳統(tǒng)地圖而言，其獨(dú)創(chuàng)性主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是在地理信息層面，根據(jù)地圖的使用目的對于地理信息加以篩選、編排，即對于客觀信息加以主觀選擇，這種選擇活動(dòng)的產(chǎn)物可能構(gòu)成版權(quán)客體；二是在地理信息的圖形化層面，即地圖圖形層面，在地圖符號設(shè)計(jì)和地理信息標(biāo)注等方面存在創(chuàng)作的空間。因此，盡管從內(nèi)容上包含大量基本的地理信息，從目的上側(cè)重完成客觀呈現(xiàn)地形地貌的功能，但是傳統(tǒng)地圖存在獨(dú)創(chuàng)性并無異議，其應(yīng)作為特殊的圖形作品受到著作權(quán)法保護(hù)也為共識。

2.電子地圖的獨(dú)創(chuàng)性

電子地圖之獨(dú)創(chuàng)性存在于何處？首先，電子地圖不僅是傳統(tǒng)地圖的電子化，亦或是地理信息的線上可視化；而且是以地理信息為基礎(chǔ)，以地理圖形為載體，以多媒體信息作為補(bǔ)充，結(jié)合所形成的一個(gè)交互的、動(dòng)態(tài)的超媒體集成的作品。[11]從電子地圖的生成來說，其又包含以下階段：地理信息數(shù)據(jù)的收集；地理信息數(shù)據(jù)的處理與地理信息數(shù)據(jù)庫的建立；地理信息數(shù)據(jù)的轉(zhuǎn)化，包含了可視化，即電子地圖視覺效果的生成與信息分析使用，即導(dǎo)航定位等功能的實(shí)現(xiàn)。[12]換言之，自地理信息數(shù)據(jù)處理與數(shù)據(jù)庫建立始，地理數(shù)據(jù)收集者對地理信息作出的篩選、分類并作出初步處理即可能生成版權(quán)客體。而在電子地圖的可視化制作中，并非每一個(gè)經(jīng)由地理信息數(shù)據(jù)分組后生成的圖層都能構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的地圖圖形作品，大部分圖層中含有的圖形、線條只能通過專門軟件識別，不具備圖形作品的形式。而用戶實(shí)際所見的地圖，還需經(jīng)過圖層的疊加，并基于軟件中預(yù)先設(shè)置好的顯示方案，在用戶使用過程中進(jìn)行顯示（例如，道路的寬度、顏色），即所謂的軟件自動(dòng)“渲染”，最終呈現(xiàn)出具體圖形畫面的電子地圖圖形作品。另外，作為計(jì)算機(jī)軟件的電子地圖，無論是在前端的框架搭建[13]或是面向用戶的交互性設(shè)計(jì)，[14]都寄創(chuàng)造性勞動(dòng)于軟件設(shè)計(jì)開發(fā)中。而隨著無人駕駛技術(shù)的發(fā)展，電子地圖也向高精度地圖邁進(jìn)，其在數(shù)據(jù)精度上和功能上都更加強(qiáng)化。[15]相比傳統(tǒng)地圖，電子地圖具有更復(fù)雜的功能、包含更多的創(chuàng)作面向，其勢必?fù)碛懈鼜V闊的創(chuàng)作空間。據(jù)此，電子地圖也順理成章從著作權(quán)法層面尋求保護(hù)。

二、電子地圖著作權(quán)侵權(quán)中的客體定位

1.電子地圖的可版權(quán)元素

電子地圖在多個(gè)層面具有獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)無爭議，在現(xiàn)行《著作權(quán)法》的語境下，無論其被認(rèn)定為何種作品，都應(yīng)該認(rèn)為電子地圖可以作為受著作權(quán)法保護(hù)的作品。而如何定位電子地圖的客體，則關(guān)系到采取什么路徑保護(hù)電子地圖，以何方式判定電子地圖侵權(quán)。由電子地圖的生成可知，電子地圖在靜態(tài)上，其獨(dú)創(chuàng)性體現(xiàn)在地圖圖形作品的創(chuàng)作中，也體現(xiàn)在其多媒體的組合中；在動(dòng)態(tài)上，作為計(jì)算機(jī)軟件亦具有獨(dú)創(chuàng)性。

從靜態(tài)的地圖圖形作品來說，單一圖層的地圖可以作為獨(dú)立的圖形作品，疊加后的電子地圖或可視為對之前圖形作品的匯編作品，亦可視渲染后的電子地圖作為整體的新的圖形作品。傳統(tǒng)地圖創(chuàng)作盡管受到各種限制，但其仍然可能存在美學(xué)表達(dá)，這些表達(dá)應(yīng)受版權(quán)保護(hù)。而對于電子地圖的圖形圖像創(chuàng)作而言，在人工智能時(shí)代，尤其在自動(dòng)駕駛的應(yīng)用場景中，高精度地圖數(shù)據(jù)的創(chuàng)作空間雖越來越小，導(dǎo)航電子地圖作為整體性的終端產(chǎn)品卻日益差異化，其根本原因在于地圖數(shù)據(jù)經(jīng)過渲染加工形成的美學(xué)表達(dá)，以及為整體輸出高效而在數(shù)據(jù)管理、數(shù)據(jù)庫結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)等方面做的創(chuàng)造性貢獻(xiàn)。由于產(chǎn)品對信息承載能力大幅提升，用戶的個(gè)性化需求日益得以滿足，這使得向前即數(shù)據(jù)揀選和取舍的空間窄了，而向后即終端電子地圖產(chǎn)品面貌上的創(chuàng)作空間卻提升了。

對計(jì)算機(jī)軟件而言，其部分表達(dá)性要素，包括文字、音頻、視覺效果、用戶界面的美學(xué)設(shè)計(jì)與執(zhí)行設(shè)計(jì)等，亦應(yīng)可獲得著作權(quán)保護(hù)。以用戶界面為例，雖然其具有功能性，但如圖像、菜單結(jié)構(gòu)、圖像的整體外觀等，[16]其中不乏富有個(gè)性的要素或富有個(gè)性的編排。[17]當(dāng)然，軟件等功能性作品的創(chuàng)作往往要以功能實(shí)現(xiàn)為先，其表達(dá)受到合并原則的約束。如果對全部的軟件表達(dá)不加區(qū)分地賦予版權(quán)保護(hù)可能并不適宜，還應(yīng)在整體原則的基礎(chǔ)上，根據(jù)具體情況加以選擇。

2.不足以認(rèn)定整體侵權(quán)但不排除單一元素侵權(quán)

我國現(xiàn)有的電子地圖侵權(quán)判例中，主要爭議點(diǎn)多在電子地圖圖形要素是否侵權(quán)上，主要思路是對于涉案的圖形要素作相似性判斷。其中，在選取樣本上，多采用分層隨機(jī)抽樣比對的方法；在比對方法上，是以圖形元素代表整個(gè)電子地圖加以“疊圖”；而從侵權(quán)比例上，是參照文字作品實(shí)質(zhì)上以重疊信息密度作為衡量。然而，無論是文字作品還是圖形作品，其構(gòu)成作品的要素較為單一，也較為均質(zhì)化。正是因?yàn)闃?gòu)成的單一元素較為均勻地排布在作品之中，因此隨機(jī)抽樣比對就較能夠代表整體的面貌。然而對于復(fù)雜作品來說，可能是由多種類元素構(gòu)成，不同種類元素的侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不同。

不同于傳統(tǒng)地圖，電子地圖通過把經(jīng)過渲染加工的地圖數(shù)據(jù)存儲在服務(wù)器中，根據(jù)用戶需求，通過特定終端設(shè)備，借助GPS或北斗衛(wèi)星導(dǎo)航系統(tǒng)將所需地圖數(shù)據(jù)調(diào)取出來形成可視畫面以供使用，是一種多層級、多維度、動(dòng)態(tài)而非靜態(tài)的新型作品。既然不是單一的圖形作品，那么僅是圖形元素的侵權(quán)是否能夠代表、又在多大程度上可以代表電子地圖的整體侵權(quán)？這之中有兩個(gè)關(guān)系需要格外注意：一是較為常見的爭議圖形元素與電子地圖作品之局部與整體的關(guān)系；二是涉嫌侵權(quán)的部分圖形元素的質(zhì)與量。

首先，對于圖形元素和電子地圖整體作品關(guān)系的問題。盡管當(dāng)前電子地圖的侵權(quán)案件可能多發(fā)于圖形之相似，但是圖形并非電子地圖唯一的可版權(quán)元素，地圖圖形也非電子地圖內(nèi)容的全部。無論是在對電子地圖進(jìn)行著作權(quán)侵權(quán)比對時(shí)，還是在認(rèn)定侵權(quán)事實(shí)后斟酌裁判標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，都應(yīng)考慮到整體與局部的關(guān)系。電子地圖類似于網(wǎng)絡(luò)游戲，其作為著作權(quán)客體具有綜合性、復(fù)雜性和元素多元性，參考對于網(wǎng)絡(luò)游戲的整體性保護(hù)，[18]在整體保護(hù)的基礎(chǔ)上，不排除對于其中單獨(dú)可版權(quán)元素的權(quán)益保護(hù)。[19]如果不足以認(rèn)定整體侵權(quán)，還應(yīng)根據(jù)權(quán)利人的主張對單一元素是否侵權(quán)進(jìn)行判斷。在電子地圖侵權(quán)認(rèn)定上，須基于原告主張權(quán)利的作品類型，在同一作品類型范圍內(nèi)進(jìn)行比較和認(rèn)定。筆者認(rèn)為，對于電子地圖版權(quán)侵權(quán)的判定，應(yīng)遵循比例原則，局部近似并不能夠推理出整體近似。電子地圖其中的圖形元素如果構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)按照特定圖形作品的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)加以判定和賠償。

其次，有關(guān)涉嫌侵權(quán)部分占圖形元素的質(zhì)與量，其實(shí)質(zhì)是具有獨(dú)創(chuàng)性的地圖圖形元素與不受著作權(quán)保護(hù)的事實(shí)信息的占比問題。地圖作品之中包含了大量的事實(shí)信息，這是一種對于客觀事物的描述，不能也不應(yīng)形成壟斷，而應(yīng)將事實(shí)信息的部分排除于侵權(quán)比對之中。同時(shí)需要指出的是，如果以具有獨(dú)創(chuàng)性的地圖圖形元素與龐大的地理事實(shí)信息簡單相比，那么所得到的比例也并不足夠公平。因此，確立客觀、科學(xué)的比對方法非常重要。

3.地理數(shù)據(jù)的性質(zhì)與保護(hù)

地理數(shù)據(jù)屬于事實(shí)信息。電子地圖的制作需要借助地理數(shù)據(jù)，也需要借助技術(shù)手段渲染加工，搭載軟件展示出來。無論是軟件還是地圖，都只是電子地圖的一重“身份”；無論是圖形處理技術(shù)，或是地理數(shù)據(jù)，都只是電子地圖的元素之一。電子地圖與地理數(shù)據(jù)在內(nèi)容上是包含關(guān)系而不是等同關(guān)系。電子地圖不等于地理數(shù)據(jù)，地理數(shù)據(jù)不當(dāng)然生成電子地圖，不能也不應(yīng)代表整體的電子地圖。

對于地理數(shù)據(jù)的保護(hù)，《著作權(quán)法》目前并沒有專門規(guī)定，有觀點(diǎn)認(rèn)為可以以數(shù)據(jù)庫形式參照匯編作品保護(hù)，也即盡管地理信息數(shù)據(jù)庫創(chuàng)建人并未創(chuàng)作其收集內(nèi)容，并未作出獨(dú)創(chuàng)性貢獻(xiàn)，但因其對數(shù)據(jù)的選擇、整理與編排中的主觀選擇，其可在整體上作為匯編作品加以保護(hù)。歐洲議會(huì)與歐盟理事會(huì)在《關(guān)于數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的指令》中對于數(shù)據(jù)庫采取特殊權(quán)利保護(hù)，就是基于尊重資金投入與尊重編目勞動(dòng)的立場。[20]這種特殊權(quán)利保護(hù)具有一定條件，如：必須進(jìn)行數(shù)據(jù)收集；必須獲得在數(shù)據(jù)庫中存儲和使用數(shù)據(jù)的許可；必須選擇、處理、組織所收集的數(shù)據(jù)；必須為數(shù)據(jù)庫的使用提供幫助；必須核實(shí)和更新數(shù)據(jù)庫的內(nèi)容。[21]同時(shí)，對數(shù)據(jù)庫的保護(hù)獨(dú)立于對數(shù)據(jù)本身與內(nèi)容的版權(quán)保護(hù)。對數(shù)據(jù)庫的整體保護(hù)不排斥其包含的內(nèi)容中部分或全部可以受版權(quán)保護(hù)。

然而，對于地理信息數(shù)據(jù)庫而言，其安排數(shù)據(jù)的主要標(biāo)準(zhǔn)很可能基于客觀地理位置，而鑒于數(shù)據(jù)庫在盡可能完整的情況下才有價(jià)值，因此其對數(shù)據(jù)篩選的空間越發(fā)狹??；同時(shí)考慮外部衛(wèi)星技術(shù)與傳感技術(shù)發(fā)展和內(nèi)部算法的發(fā)展，以及整體互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的運(yùn)用，其在數(shù)據(jù)收集過程中創(chuàng)造的價(jià)值存在著客觀衰減。毫無疑問，地理信息是一種事實(shí)信息，其內(nèi)容是非原創(chuàng)性的，是對客觀事實(shí)的描述。因此，地理信息數(shù)據(jù)庫獲取匯編作品保護(hù)的主要原因是對其數(shù)據(jù)的篩選、安排與處理。而電子地圖的精度越高、描繪越細(xì)、內(nèi)容越豐富，則數(shù)據(jù)體量增大，而更要求其準(zhǔn)確性，以此避免與實(shí)際情況的誤差。那么，隨著數(shù)據(jù)和信息采集的技術(shù)、方法和來源越豐富、先進(jìn)，所取得的描述越全面、真實(shí)、精準(zhǔn)，可變化選擇的余地就越小，其創(chuàng)造性空間越被壓縮。也即，對于地理信息數(shù)據(jù)庫來說，重要的是收集地更多、更完整、更精準(zhǔn)，而不是越個(gè)性越好。[22]因此對于地理信息究竟以何形式獲得更完善的保護(hù)，可能還有賴于民法、反不正當(dāng)競爭法等法律的協(xié)同。

三、電子地圖圖形侵權(quán)的比對

1.事實(shí)作品中版權(quán)保護(hù)的限縮

根據(jù)思想表達(dá)兩分法，保護(hù)作品是在保護(hù)其表達(dá)形式。而由于人類認(rèn)識的有限性與思維的差異性，能為人類共同認(rèn)可的表達(dá)形式并非都是無限的。

對于電子地圖圖形元素而言，其既作為獨(dú)立圖形作品，亦屬于獨(dú)創(chuàng)空間較小的地圖事實(shí)作品。地圖作品為事實(shí)作品，具有功能性，在具有特定用途而必須表達(dá)的地理信息層面，繪制者自由選擇的空間較小。因此，地圖的相似是必然的。不同于虛構(gòu)作品，事實(shí)作品的主要價(jià)值往往不在于作者創(chuàng)造性的展現(xiàn)而在于其對客觀事實(shí)的反映。當(dāng)創(chuàng)作要以事實(shí)為基礎(chǔ)或反映某種事實(shí)，其表達(dá)方式受到上述創(chuàng)作背景或目的的限制。因此，事實(shí)作品思想的表達(dá)必然在一定面向上受到相關(guān)客觀因素的制約，在事實(shí)作品上對特定思想的表達(dá)與其背后的思想（事實(shí)）發(fā)生合并。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，合并原則在視覺藝術(shù)作品中的適用可能性較小，對思想的可視化表達(dá)往往具有較多的選擇路徑。因此如果承認(rèn)地圖具有美學(xué)創(chuàng)作空間，認(rèn)為電子地圖的圖形圖層確實(shí)屬于獨(dú)立的圖形作品，那么就應(yīng)該將其視為普通的圖形作品看待，適用于一般的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。然而，對思想的可視化表達(dá)具有較多的選擇路徑卻并不能排除特定思想可視化之表達(dá)方式存在有限性。如地圖的繪制受到客觀因素制約，地形地貌的基本狀況，河道的基本輪廓，人口礦藏等基本信息，都是不為創(chuàng)作所動(dòng)、不可移易的。不能因其可被視為視覺藝術(shù)作品就當(dāng)然排除對合并原則的適用。

2.適合原告舉證的主動(dòng)平衡抽樣比對設(shè)計(jì)

對于導(dǎo)航電子地圖這種大型綜合性作品，怎樣比對以判定侵權(quán)在世界范圍內(nèi)都是值得探索的新問題。不論是全國數(shù)據(jù)，還是某個(gè)省區(qū)數(shù)據(jù)，亦或是縣市區(qū)數(shù)據(jù)，就數(shù)據(jù)本身而言也是海量的。在原告不掌握被告完全數(shù)據(jù)的情況下，想進(jìn)行數(shù)據(jù)層面的完全比對是困難的。因此，原告在明確主張的基礎(chǔ)上，不得不采取抽樣比對的方法，但抽樣比對一定要符合統(tǒng)計(jì)學(xué)原理，要注意隨機(jī)性和樣本的全面性，以保證抽象調(diào)查結(jié)果的準(zhǔn)確性。由此可以總結(jié)出電子地圖圖形侵權(quán)抽樣比對需要解決的幾個(gè)問題：（1）在較大篇幅、海量信息中，如何建構(gòu)完整不重復(fù)的電子抽樣框；（2）以何標(biāo)準(zhǔn)確定抽樣單位；（3）以何標(biāo)準(zhǔn)判定抽樣單位的侵權(quán)；（4）以何比例判定侵權(quán)事實(shí)的成立。

首先，對于抽樣比對所必須的抽樣框，如表1所示。

表1 抽樣框與抽樣單元

其次，對于抽樣層級。如果涉及全國區(qū)域，通常情況下，應(yīng)該覆蓋全部省級區(qū)域才能有覆蓋全國的抽樣代表性。如果爭議僅涉及個(gè)別省區(qū)，則抽樣僅需要覆蓋爭議涉及的省區(qū)。在城市區(qū)塊中，由于借用了城市區(qū)劃的行政概念，因此采取了簡單隨機(jī)抽樣的方法。而由于城市發(fā)展規(guī)模有所不同，因此在三級抽樣單元中選擇了與地域成比例的放回不等概抽樣方法。[23]如表2所示。

表2 各級抽樣單元與抽樣方法

再次，對于各抽樣單元中的基本抽樣單位。需要選擇合理的半徑作為隨機(jī)抽樣點(diǎn)的單位面積。以城市交通路線圖[24]為例：對于普通路面導(dǎo)航，精度大概在4～6米；[25]我國對于標(biāo)準(zhǔn)車道寬度的要求是雙向四車道2×7.5米；雙向六車道2×11.25米；雙向八車道是2×15米。[26]參考以上數(shù)據(jù)，在電子地圖圖形侵權(quán)判定的抽樣比對中形成統(tǒng)計(jì)單元時(shí)，對其中心點(diǎn)的最小允許距離或不應(yīng)低于6米，對于其單元面積，內(nèi)徑或不應(yīng)低于15米。具體統(tǒng)計(jì)單元的面積應(yīng)與抽樣點(diǎn)數(shù)數(shù)量成比例關(guān)系，以對目標(biāo)區(qū)域全面覆蓋不遺漏為原則。

根據(jù)“誰主張，誰舉證”的基本原則，原告如果主張被告使用了其全部或部分地圖數(shù)據(jù)，有義務(wù)加以證明。前述建議的主動(dòng)平衡抽樣比對設(shè)計(jì)有助于原告完成舉證責(zé)任。沒有統(tǒng)計(jì)學(xué)依據(jù)和科學(xué)方法的“隨機(jī)”選點(diǎn)，很容易被反證稀釋，不足以推定地圖數(shù)據(jù)的完整使用，從而導(dǎo)致原告沒有盡到舉證責(zé)任。

3.適合被告抗辯和法庭調(diào)查的被動(dòng)對抗抽樣比對設(shè)計(jì)

如前所述，導(dǎo)航電子地圖涉及海量數(shù)據(jù)和圖形元素，少量舉例方式不能解決定性和定量問題。原告起訴時(shí)證明“相同”的對比點(diǎn)，被告不認(rèn)可“隨機(jī)”；被告抗辯時(shí)證明“不同”的對比點(diǎn)，原告不認(rèn)可“隨機(jī)”。即便是法庭主持或第三方鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行的隨機(jī)抽樣，結(jié)果不利的一方也會(huì)提出質(zhì)疑。

在被告提出的“不同”點(diǎn)稀釋了原告舉證的“相同”點(diǎn)的情況下，迫切需要一種對原被告雙方均公平且有效率的全面“抽樣比對”方法，本文初步設(shè)計(jì)了一種迫使雙方被動(dòng)抽樣且具有較強(qiáng)對抗性的比對方法，暫命名為“無歧視概率比較法”。

雙方在法院主持下，按照“無歧視的標(biāo)準(zhǔn)、不規(guī)避的原則，遵循固定的邏輯規(guī)律”進(jìn)行選樣和比對，從而解決定性和定量的需求。結(jié)合導(dǎo)航電子地圖特點(diǎn)，原告、被告、法庭均可以提出一個(gè)具體的選樣標(biāo)準(zhǔn)，示例如下：

以省會(huì)命名的火車站（31個(gè)）；

以省級行政區(qū)命名的大學(xué)（30個(gè)-無“陜西大學(xué)”）；

各省車牌B城市的電視臺（31個(gè)）；

各省車牌C城市的市政府（31個(gè)）；

各省車牌D城市的圖書館（31個(gè)）；

各省車牌E城市的中級法院（31個(gè)）；

各省車牌F城市的火車站（31個(gè)）；

各省車牌G城市的第一中學(xué)（31個(gè)）；

各省車牌H城市的人民醫(yī)院（31個(gè)）；

各省車牌J城市的中國移動(dòng)分公司（31個(gè)）

……

法庭、原告、被告可分別按前述標(biāo)準(zhǔn)提出5個(gè)選樣方案。在總計(jì)15個(gè)選樣方案、每個(gè)選樣方案產(chǎn)生約31個(gè)比對點(diǎn)的情況下，進(jìn)行實(shí)質(zhì)性近似判斷，并得出實(shí)質(zhì)性近似百分比。如果一方提出5個(gè)選樣方案不夠，法庭、原告、被告可分別按前述標(biāo)準(zhǔn)再提出5個(gè)選樣方案。如果最終得出的實(shí)質(zhì)性近似百分比與上一輪相同，則停止比對，并以該實(shí)質(zhì)性近似百分比作為貼近事實(shí)的認(rèn)定結(jié)論。

相對于“全面比對”，本文建議的被動(dòng)對抗性抽樣比對不能呈現(xiàn)絕對的客觀情況，但可以保障抽樣的公平性，且隨著選樣方案的增加，逐步接近客觀情況。

4.電子地圖圖形元素的比對原則

首先，欲證明兩造作品存在版權(quán)侵權(quán)，須證明“接觸”+“實(shí)質(zhì)性相似”。然而對于客觀存在的描述中存在相似，不能夠起到證明接觸的作用，也不能證明實(shí)質(zhì)性相似的存在。對客觀事實(shí)的描述與事實(shí)本身的相似，不能成為判定實(shí)質(zhì)性相似的依據(jù)。

其次，地圖為反映客觀的地形地貌等地理信息，存在較多的可能屬于公共領(lǐng)域的要素。不將其從作品中剝離而徑行采取整體比較，則可能將處于公共領(lǐng)域的東西變?yōu)樗接校贿m當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大版權(quán)保護(hù)。因此在進(jìn)行電子地圖侵權(quán)比對時(shí)，宜適用約減主義對這些事實(shí)性的部分予以剔除，僅比對剩下的應(yīng)受保護(hù)的因素，如地圖作品中對地理位置信息的取舍、編排與標(biāo)記等，以判定是否構(gòu)成侵權(quán)。

再次，對獨(dú)創(chuàng)性空間較小的事實(shí)作品的實(shí)質(zhì)性相似判定中，應(yīng)采取較高的侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)。由于地圖作品為事實(shí)作品，獨(dú)創(chuàng)性空間很小，應(yīng)用的采集技術(shù)越高精，越貼近客觀事實(shí)，所顯示的“基礎(chǔ)點(diǎn)線面”層面的差別越小，肉眼越難以分別，近似是客觀存在的，但完全相同（重合）也是“困難”的。因此侵權(quán)判定的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是高度近似，只有在兩者一模一樣（點(diǎn)線、形狀、要素都重合）的情況之下才構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。電子地圖某一區(qū)域的邊界只有在相同（而不僅是相似）的情況之下才能夠得出該部分構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似的結(jié)論。如肉眼觀察或直接比對無法達(dá)成這樣的精度，一個(gè)可行的辦法或者是將爭議部分的圖層數(shù)據(jù)、點(diǎn)線矢量圖加以比較。

總的來說，對獨(dú)創(chuàng)性空間較小的事實(shí)作品，侵權(quán)判定應(yīng)采高度近似標(biāo)準(zhǔn)?？陀^存在之描述的相近與事實(shí)信息之呈現(xiàn)的相似，不能作為實(shí)質(zhì)性相似存在的判斷依據(jù)。對于地圖作品的侵權(quán)判定，應(yīng)剔除不受版權(quán)保護(hù)的因素。對于復(fù)雜客體，局部近似或者部分組成元素近似均不能夠推理出整體近似。

四、結(jié)論

由于電子地圖存在多個(gè)面向，對電子地圖的法律保護(hù)應(yīng)綜合整體和部分兩個(gè)方面進(jìn)行。就電子地圖中的圖形元素而言，僅憑局部圖形的整體觀感近似就判定整體電子地圖實(shí)質(zhì)性相似不符合電子地圖作為綜合性作品的特殊屬性。由于地圖作品要反映客觀的地形地貌等地理信息，就整體觀感而言必然近似，需要對獨(dú)創(chuàng)性部分加以辨析。就整體而言，電子地圖中除了圖形元素之外，還含有其他獨(dú)創(chuàng)性元素，這些元素作為整體的有機(jī)組成部分，整合在一起產(chǎn)生了1+1＞2的效果；從靜態(tài)地圖到動(dòng)態(tài)地圖，電子地圖實(shí)時(shí)更新數(shù)據(jù)，以保證電子地圖產(chǎn)品在各種應(yīng)用場景中的可用性。電子地圖的用戶體驗(yàn)（包含美感體驗(yàn)）也在不斷攀升并日益差異化。作為整體的電子地圖是由諸多不同種類的獨(dú)創(chuàng)性元素與不同的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)方式有機(jī)構(gòu)成的。因此，地理信息與圖形元素之于電子地圖，如同電影作品的一幀畫面或網(wǎng)絡(luò)游戲的一張截圖之于電影作品或網(wǎng)絡(luò)游戲。僅因此畫面近似就判定整體的電影作品或網(wǎng)絡(luò)游戲作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，進(jìn)而認(rèn)定被訴電影作品或網(wǎng)絡(luò)游戲作品是在完整使用權(quán)利人的在先網(wǎng)絡(luò)游戲作品或電影作品，不符合事實(shí)求是的原則。同理，僅電子地圖的部分圖形元素相似并不能夠簡單推論出電子地圖整體構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。面對類似導(dǎo)航電子地圖這樣由多種版權(quán)客體構(gòu)成且依托海量數(shù)據(jù)的產(chǎn)品，有必要析清著作權(quán)客體構(gòu)成，摒棄機(jī)械傳統(tǒng)的比對方法，采取更為智慧、更為高效、更為可靠的科學(xué)方法，積極、充分地為鼓勵(lì)科技創(chuàng)新和提升社會(huì)福祉提供司法保障。

注釋：

[1][2]參見《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》L112-2，L112-3

[3]參見 Hof van Beroep Antwerpen，Rechtskundig Weekblad，21（Feb.15，1990）

[4]參見《德國著作權(quán)法》第2條1款第7項(xiàng)

[5]Michelle R.Silverstein.The Copyrightability of Factual Compilations：An lnterpretation of Feist Through Cases of Maps and Numbers[J].Ann.Surv.Am.L，1996

[6]參見 Amsterdam v.Triangle Publications，93 F.Supp.79，82（E.D.Penn.1950）；General Drafting Co.u.Andrews，37F.2d54（2ndCir.1930）

[7]參見 Feist Publications，Inc.v.Rural Telephone Service Co.，499 U.S.340（1991）

[8]參見 Mason v.Montgomery Data Inc.，967 F.2d 135（5th Cir.1992）

[9]參見 General Drafting Co.，Inc.v.Andrews，37 F.2d 54，55（2d Cir.1980）

要想保證給排水工程施工質(zhì)量有所提升，一定要在施工開始之前準(zhǔn)備充分，在選擇材料的時(shí)候不光要控制成本，最關(guān)鍵的是要保證優(yōu)化材料的選擇。在實(shí)施給排水工程的時(shí)候，如果為了節(jié)約成本而降低施工材料的質(zhì)量，一旦出現(xiàn)問題將會(huì)需要更多的資金去挽回?fù)p失，這樣一來就會(huì)損失更多資金，對于企業(yè)而言也是不劃算的，所以為了避免以上問題的出現(xiàn)，就應(yīng)該在施工之前，足夠重視管材的質(zhì)量控制，降低后期返工頻率，保證經(jīng)濟(jì)效益的同時(shí)也是保證建設(shè)質(zhì)量。

[10]David B.Wolf.Is There Any Copyright Protection for Maps After Feist?[J].Copyright Socy U.S.A.，1992，39（3）

[11]陳毓芬.電子地圖的空間認(rèn)知研究[J].地理科學(xué)進(jìn)展，2001（20）

[12]高俊.數(shù)字地圖，21世紀(jì)測繪業(yè)的支柱[J].測繪通報(bào)，1999（10）

[13]參見 Whelan Associates，Inc. v.Jaslow Dental Laboratory，Inc.797F.2d1230，1231，1237（3dCir.1986）

[14]Bill Curtis.Engineering Computer“Look and Feel”：User Interface Technology and Human Factors Engineering[J].Jurimetrics，1989，30（1）

[15]尹彤,黃鶴,郭遲，等.面向自動(dòng)駕駛的高精地圖生產(chǎn)技術(shù)及數(shù)據(jù)模型標(biāo)準(zhǔn)化探討[J].中國標(biāo)準(zhǔn)化，2021（4）

[16]Hassan Ahmed.The Copyrightability of Computer Program Graphical User Interfaces[J].Southwestern University Law Review，2001，30（3）

[17]參見 Mitek Holdings，Inc.v.Arce Eng'g Co.，Inc.，89 F.3d 1548，1558（11th Cir.1996）

[18]參見上海市浦東新區(qū)民事法院（2015）浦民三（知）初字第529號民事判決書；上海市高級人民法院（2016）滬73民終190號民事判決書

[19]參見廣東省高級人民法院發(fā)布的《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引（試行）》第六條提出：“對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行整體保護(hù)足以制止侵權(quán)行為的，可不再單獨(dú)對網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素作出處理?！蓖瑫r(shí)原告“也可以主張他人侵害網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素的相關(guān)權(quán)益”。

[20]參見歐洲議會(huì)與歐盟理事會(huì)《關(guān)于數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的指令》第七條第1款規(guī)定：“各成員國應(yīng)為在數(shù)據(jù)庫內(nèi)容的獲取、檢驗(yàn)核實(shí)或選用方面，經(jīng)定性與/或定量證明作出實(shí)質(zhì)性投入的數(shù)據(jù)制作者規(guī)定一種權(quán)利，即防止對數(shù)據(jù)庫內(nèi)容的全部或經(jīng)定性或定量證明為實(shí)質(zhì)部分進(jìn)行擷取與/或反復(fù)利用的權(quán)利?！?/p>

[21]Katleen Janssen，Jos Dumortier.The Protection of Maps and Spatial Databases in Europe and the United States by Copyright and the Sui Generis Right[J]. J.Marshall J.Computer & Info.L.，2006（24）

[22]George Cho.Geographic Information Systems and the Law，Mapping the Legal Frontiers[M].55 New Zealand Geographer，1999

[23]參見本段對于抽樣方法的選擇與抽樣框的設(shè)計(jì)，借鑒自中國綜合社會(huì)調(diào)查（CGSS）的抽樣方案與抽樣方法

[24]參見中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)GB/T 28442-2012導(dǎo)航電子地圖數(shù)據(jù)分類與編碼 代碼2200 城市道路

[25]劉經(jīng)南,吳杭彬,郭遲，等.高精度道路導(dǎo)航地圖的進(jìn)展與思考[J].中國工程科學(xué)，2018（2）

[26]參見中華人民共和國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)CJJ 37-2012（2016年版）《城市道路工程設(shè)計(jì)規(guī)范》