王楠楠

（河南省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中心，河南 鄭州 450008）

引言

2011 年2 月25 日，我國通過了《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，至此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)開始上升到了立法層次，這也進(jìn)一步豐富了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的立法體系，為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)提供了法律支撐。雖然各地陸續(xù)出臺了一些地方性法律法規(guī)，但是仍不能適應(yīng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的實際需求，究其根源，是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)仍有很多問題需要解決。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)概念

（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基本特征

1.活態(tài)性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念是相對于物質(zhì)文化遺產(chǎn)來說的，《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中界定的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)：指被各社區(qū)、群體，有時是個人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識、技能以及相關(guān)的工具、實物、手工藝品和文化場所。這種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)世代相傳，在各社區(qū)和群體適應(yīng)周圍環(huán)境以及與自然和歷史的互動中，被不斷地再創(chuàng)造，為這些社區(qū)和群體提供認(rèn)同感和持續(xù)感，從而增強(qiáng)對文化多樣性和人類創(chuàng)造力的尊重。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是不斷變化的過程，不會簡單的固定在某一個階段。環(huán)境和人的變化會對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)生巨大影響，這種特征直接決定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有活態(tài)性[1]。

2.傳承性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)多數(shù)情況下是以口口相傳的方式傳承、傳播，發(fā)展至今，這是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)生命力延續(xù)的主要形式，如果其中某一個環(huán)節(jié)缺失就可能導(dǎo)致其消亡。例如，昆山腔是昆曲的基礎(chǔ)腔調(diào)，是在延慶年間形成的一種空靈、流暢、細(xì)膩的傳統(tǒng)文化，在民間廣為流傳。于萬歷年間逐漸傳播到江浙一帶，在與當(dāng)?shù)匚幕鲎驳倪^程中形成了諸多流派，并逐漸成為明代名腔之冠。昆曲流入北京后，一直發(fā)展到清康乾時期達(dá)至鼎盛。例如，河南的名片——豫劇，自清末民初以來，特別是中華人民共和國成立后，以罕見的速度傳播于城鄉(xiāng)，成為一個在全國范圍內(nèi)流布廣泛、影響深遠(yuǎn)的地方戲曲劇種。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就是在這種不斷行進(jìn)擴(kuò)散、文化碰撞的過程中延續(xù)下來的。

3.獨特性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的獨特性體現(xiàn)在特定民族、特定文化環(huán)境下，在特定時間和特定區(qū)域產(chǎn)生，本身具有其特殊性，是某一個區(qū)域人民創(chuàng)造出的獨一無二、獨具地方特色的智慧結(jié)晶。

二、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題

（一）知識產(chǎn)權(quán)法不完善

雖然我國一直對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)從立法層面保持肯定態(tài)度，中央和地方紛紛出臺法律、法規(guī)、條例、規(guī)章等。但是，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身時刻處在傳播和創(chuàng)新過程中，歷代傳承人的不斷創(chuàng)新和完善才能真正體現(xiàn)出非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價值，這也導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體認(rèn)定困難，侵權(quán)行為無法進(jìn)行清晰界定。而當(dāng)前的立法尚不完善，導(dǎo)致一些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)案件不能被完全覆蓋，例如，非法利用非遺項目資源，冒用非遺項目名稱、商標(biāo)等時有發(fā)生。

（二）知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法效能低

行政保護(hù)本身的設(shè)計范疇相對比較狹窄。因此不少國家對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵與外延都進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。雖然我國針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范疇進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，但在《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中并未進(jìn)行具體規(guī)定，這也給行政執(zhí)法造成了困惑，此外，對非遺相對了解的文化主管部門沒有執(zhí)法權(quán)，因此必然會影響執(zhí)法效能。

（三）保護(hù)主體存在爭議

21 世紀(jì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)迅猛發(fā)展，并吸引了大批社會資本涉足。出于經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)侵權(quán)案件也在逐年增加。社會民眾生活水平的提升也會進(jìn)一步帶動審美能力的提升，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身具備極強(qiáng)的藝術(shù)性和文化性，并且部分非遺項目具有極高的經(jīng)濟(jì)價值，人們開始思考通過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)來進(jìn)行經(jīng)濟(jì)利益開發(fā)，進(jìn)而侵害了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)人的利益，但是在開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)司法保護(hù)程序中仍然存在原告資格問題的困惑[3]。

（四）社會公眾保護(hù)意識薄弱

我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的高度發(fā)展，在很大程度上取決于社會公眾的保護(hù)意識。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)想要傳承下去很大程度上需要依靠傳承人的意識，取決于社會公眾的認(rèn)知和認(rèn)可度，但是我國不少非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目目前存在著后繼乏人的狀況，導(dǎo)致一些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨存續(xù)危機(jī)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身具有活態(tài)性，而傳承人正是這種活態(tài)性的支撐，傳承人青黃不接可能會導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)逐漸走向消亡。一些人出于經(jīng)濟(jì)利益考慮，改革、改造非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，破壞了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中蘊含的原有精神，而社會公眾意識的缺失對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的可持續(xù)發(fā)展也是不利因素。

三、完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的措施

（一）完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式

1.完善著作權(quán)保護(hù)模式。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是在長期歷史實踐中通過集體創(chuàng)造、世代傳承的，因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體體現(xiàn)了群體性。針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體明確著作權(quán)，不僅有利于保護(hù)權(quán)利主體的利益，而且能夠促進(jìn)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承、發(fā)展。根據(jù)著作權(quán)法相關(guān)條款賦予非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利人類似權(quán)利，并針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)構(gòu)建其相應(yīng)的集體權(quán)利人機(jī)制，就能有效阻止侵權(quán)行為發(fā)生。其次，雖然非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有非常明顯的區(qū)域性和民族性。但是盲目禁止本民族以外的族群成員使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也不合理。因此要針對這種情況構(gòu)建起合理的使用制度。針對特定情況下可以允許著作權(quán)外的人不經(jīng)著作權(quán)人許可來非營利性的使用發(fā)表作品，但是需要將作者、來源進(jìn)行清晰標(biāo)識，以此來避免侵權(quán)行為發(fā)生。

2.完善專利權(quán)保護(hù)制度。首先考慮到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體的特殊性，應(yīng)該對其專利人申請進(jìn)行信息確認(rèn)。只要某一種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有明確的傳承者，且無需考慮傳承者屬于個人還是團(tuán)體，只要在其熟練掌握傳統(tǒng)技藝的情況下就可以申請專利技術(shù)；而針對一些沒有確定傳承者的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，可以由政府部門來作為主體申請專利；而無法確定發(fā)源地的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，應(yīng)該以國家為特定申請人來申請專利，以此來避免他人、他國搶先申請專利并謀利。申請專利后往往表示在一定時期內(nèi)具有壟斷性。作為專利權(quán)益人可以在該段時間內(nèi)獲取收益。而針對申請專利權(quán)時，某一特定群體或某個地域已經(jīng)普遍掌握和使用某項非物質(zhì)文化遺產(chǎn)時，應(yīng)該允許原使用者繼續(xù)使用。

（二）提升非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法效能

1.強(qiáng)化執(zhí)法機(jī)關(guān)培訓(xùn)

知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法不應(yīng)該僅僅注重經(jīng)濟(jì)效益，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法應(yīng)該以保護(hù)為出發(fā)點，要致力于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)和發(fā)展的統(tǒng)一，盡量避免濫用職權(quán)的情況出現(xiàn)，發(fā)現(xiàn)侵權(quán)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行為要及時制止。同時還要針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法體系內(nèi)部實施嚴(yán)格監(jiān)督，此外還可以引入社會公眾監(jiān)督模式，來進(jìn)一步提升行政執(zhí)法效能。

2.加大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專職人員培訓(xùn)力度，積極引導(dǎo)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

各級地方政府要充分認(rèn)識到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專業(yè)隊伍建設(shè)的重要性，專業(yè)保護(hù)隊伍不僅能夠進(jìn)一步提升當(dāng)?shù)匚幕鄻有裕訌?qiáng)社會凝聚力，同時也能夠?qū)ι鐣?jīng)濟(jì)發(fā)展起到積極作用[4]。應(yīng)該加大對各地知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)畢業(yè)學(xué)生的招聘力度，以此來進(jìn)一步提升非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專業(yè)隊伍建設(shè)的法學(xué)背景比例。同時還可以積極尋求與各地高等院校聯(lián)合，進(jìn)一步加大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)人才的培訓(xùn)。同時還可以通過聯(lián)合開辦培訓(xùn)班的形式，定期針對執(zhí)法機(jī)關(guān)內(nèi)部人員進(jìn)行培訓(xùn)，針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)要制定出合理的引導(dǎo)流程，以此來進(jìn)一步提升非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專業(yè)性和服務(wù)水平。政府部門也應(yīng)該將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)經(jīng)費納入到當(dāng)?shù)刎斦A(yù)算中，并與考核掛鉤，逐年提升比例，這樣才能進(jìn)一步促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)和傳承工作各類主題的開展。

四、結(jié)束語

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是人類寶貴的歷史文化資源和精神財富。也是人類文化創(chuàng)造力體現(xiàn)非常重要的一部分，目前我國在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中仍然存在諸多問題，應(yīng)該積極借鑒國外非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法和制度的具體狀況，進(jìn)而逐步完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。