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        關(guān)于智力出資的法學(xué)思考

        2021-11-29 15:11:18劉念一
        魅力中國 2021年25期
        關(guān)鍵詞:出資智力知識產(chǎn)權(quán)

        劉念一

        (上海立信會計金融學(xué)院,上海 201620)

        《公司法》規(guī)定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣性財產(chǎn)作價出資;但是,法律、行政法規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?!弊屑氀芯糠蓷l文,可以總結(jié)三個要點。首先知識產(chǎn)權(quán)要用貨幣估價,這就涉及對正確估值的思考;其次要可以依法轉(zhuǎn)讓,如果是無法轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)顯然不在其中;此外還要注意法律規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)。涉及知識產(chǎn)權(quán)的法律還包括1994 年關(guān)貿(mào)總協(xié)議簽訂的《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》以及我國民法通則中的相關(guān)規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)具有一定的復(fù)雜性,其法律淵源、法律解釋以及類推,無論對智力出資行為本身還是企業(yè)合理合法的運營知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn),維護企業(yè)利益,都非常重要。

        一、保護期問題

        知識產(chǎn)權(quán)是具有時間限制的非永恒權(quán)利,有時間性的特點。知識產(chǎn)權(quán)申請和注冊后,權(quán)利人即知識產(chǎn)權(quán)所有人就獲得使用權(quán)和其他權(quán)利,但是和有形的財產(chǎn)權(quán)不同,知識產(chǎn)權(quán)的保護期限不是終身的,保護期相對有限。一旦超過法律規(guī)定的有效期限,這一權(quán)利自行消滅。這一規(guī)定基于“事實不能“原則,即所有權(quán)要想永續(xù)存在要以標的物的存在為前提,如若發(fā)生毀損或者滅失,所有物不在,所有權(quán)自然也消失。然而知識產(chǎn)權(quán)的標的比如著作權(quán)專利權(quán)不可能發(fā)生上述毀損或者滅失的情況。如果一直將其置于法律保護,不利于智力成果的廣泛傳播,有礙科學(xué)文化的發(fā)展,最終會影響公共利益。因此,國家可以在一定時期內(nèi)保護其知識產(chǎn)權(quán),但不可能長期讓持有者獨占該項智力成果。當企業(yè)獲得出資的知識產(chǎn)權(quán),成為資產(chǎn)的所有者時,一定要注意可以合法有效使用知識產(chǎn)權(quán)的期限,盡量在法律保護期內(nèi)使用運營該項資產(chǎn),開發(fā)其利潤空間。并且通過剩余有效期的了解可以幫助對出資的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)進行估值,同時也可以幫助企業(yè)確定該項資產(chǎn)使用壽命,方便做無形資產(chǎn)的攤銷處理。在我國,不同種類的知識產(chǎn)權(quán)保護期限是不同的,有的知識產(chǎn)權(quán)可以進行續(xù)期,有的法律不允許續(xù)期。比如商標權(quán)可以續(xù)展,但專利權(quán)則不允許續(xù)展。因此企業(yè)還應(yīng)當注意通過出資方式獲取知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)后對該資產(chǎn)的法律續(xù)期,同時要注意這種續(xù)期不是無限制的。

        二、地域性問題

        知識產(chǎn)權(quán)是由人類智力勞動成果依法產(chǎn)生的專有權(quán)利,在法律保護期內(nèi),保護權(quán)利持有人依法享有在該項成果進行占有、使用、收益和處分的權(quán)能。提到知識產(chǎn)權(quán)就不可以避免想到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。例如,網(wǎng)絡(luò)作品改編成影視劇形成熱潮,巨大經(jīng)濟利益前,某著名閱讀平臺新的合同條款中規(guī)定作者不再擁有作品版權(quán),可以任由平臺處置作品且不用給作者版權(quán)費,對作者而言,這就是典型的意圖侵犯知識產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)實中實際上更多的侵權(quán)行為是在權(quán)利所有人不知情的情況下發(fā)生的。當企業(yè)獲得出質(zhì)后的智力資產(chǎn)后,要注意知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)追訴期和追訴條件。按照《民法典》的規(guī)定,知識產(chǎn)權(quán)的訴訟時效是兩年,且權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。超過兩年,如果在保護期內(nèi),法院應(yīng)當判決侵權(quán)行為。此外知識產(chǎn)權(quán)還有地域性特征,沒有域外效力,其他國家沒有保護這種權(quán)利的義務(wù)(雙方國家簽有國際公約和雙邊互惠協(xié)定的除外)。這種情況下,如果企業(yè)獲取了智力出資,取得智力出資成果想要推向域外或者避免來自域外侵權(quán),首先要注意進行知識產(chǎn)權(quán)的國際注冊,比如商標,還要進行相近商標和標識的注冊,以防他人搶注或者“傍名牌”的行為,侵害企業(yè)利益。另外就是通過行業(yè)或者企業(yè)協(xié)會呼吁國家對知識產(chǎn)權(quán)的保護以及和國際并軌。

        為了解決知識產(chǎn)權(quán)的國際需求和知識產(chǎn)權(quán)的地域性限制的矛盾,各國先后簽訂了一系列的保護知識產(chǎn)權(quán)的約定(例如全球?qū)@贫群蜌W盟統(tǒng)一商標注冊制度),或成立了全球性或者區(qū)域性的國際組織來進行知識產(chǎn)權(quán)的保護。我國也高度重視知識產(chǎn)權(quán)保護,提出了“強化知識產(chǎn)權(quán)全鏈條保護的、走好中國特色的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展之路”等政策,對企業(yè)利用知識產(chǎn)權(quán)實現(xiàn)國際經(jīng)營是非常有益的。

        三、特殊爭議性問題

        (一)商譽和特許經(jīng)營權(quán)

        很多人不明白為什么商譽和特許經(jīng)營權(quán)不能出資。表面上這是因為法律明文禁止,《公司登記管理條例》明確規(guī)定,股東的出資要符合公司法的規(guī)定,但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的資產(chǎn)等作價出資。這是因為商譽是一種經(jīng)營資信,價值載體是特定的企業(yè),很難進行所有權(quán)的剝離。商譽的構(gòu)成主要靠企業(yè)的經(jīng)營能力,這種能力來自社會給予的評價,其財產(chǎn)價值尚未完全被人們所認識,相關(guān)的立法保護并不完善,目前還無法正式成為知識產(chǎn)權(quán)。而特許經(jīng)營權(quán),比如BOT 建筑項目的特許經(jīng)營權(quán),到期后需要歸還政府,企業(yè)沒有所有權(quán),自然無法進行財產(chǎn)出資或者轉(zhuǎn)讓。

        (二)技術(shù)/商業(yè)秘密

        知識產(chǎn)權(quán)有公開性,知識產(chǎn)品是公開的,但任何人不得到允許是無法使用的,否則構(gòu)成侵權(quán)。然而屬于知識形態(tài)產(chǎn)品的技術(shù)秘密或者商業(yè)秘密并不具有公開性,因此并不受國家知識產(chǎn)權(quán)法律的保護。目前對于技術(shù)秘密或者商業(yè)秘密,我國尚沒有明確的法律加以規(guī)定,但是法律也未明文規(guī)定商業(yè)秘密和技術(shù)秘密不得用于出資。

        四、估值的問題

        知識產(chǎn)權(quán)值評估是把無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為企業(yè)實用資產(chǎn)的重要環(huán)節(jié),因為外部因素對知識產(chǎn)權(quán)的價值影響較大,知識產(chǎn)權(quán)出資很難有統(tǒng)一的市場參考價格,知識產(chǎn)權(quán)評估也沒有形成統(tǒng)一的方法。知識產(chǎn)權(quán)的出資在法律上沒有上限規(guī)定,也就是說,利用知識產(chǎn)權(quán)100%出資也是允許的。知識產(chǎn)權(quán)的價值不可估量也不好估量,而且還有隨著市場形勢變化的可能。比如商標權(quán),2017 年的全球品牌價值排行中蘋果品牌價值高達1530 億美元,2020 年已經(jīng)上升為2412 億美元。這是品牌運營良好的形勢下,品牌價值保持提升趨勢。然而也有可能遇到企業(yè)品牌形象翻車,導(dǎo)致品牌價值折損的情況。比如因為對滯留超過12小時的非會員收費,蜂巢快遞柜立刻引發(fā)全網(wǎng)熱議,甚至抵制。該品牌連發(fā)的聲明,也是規(guī)避責(zé)任言辭模糊,不解沒有化解危機反而加劇了品牌形象惡化。

        那么如果在出資上如何應(yīng)對這種情況呢?公司法的解釋條文規(guī)定,出資人在符合法定條件出資后,即使因為市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值,公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)不足出資責(zé)任的,法院不予支持,除非當事人另有約定的。也就是說企業(yè)和出資人要對這種情況有所警覺,提前雙方應(yīng)當有所約定,避免出資后的糾紛。

        五、稅法問題

        目前多數(shù)的企業(yè)出資行為都是以貨幣性資產(chǎn)形式,貨幣性出資股東是不需要繳稅的。但是智力出資即通常意義上的知識產(chǎn)權(quán)出資,對于出資人和企業(yè)而言可能還涉及稅款繳納問題。在稅法上,鑒于出資過程中無形資產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移,將股東以知識產(chǎn)權(quán)投資視作為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為和投資行為同時發(fā)生,是需要繳稅的?,F(xiàn)行稅法規(guī)定,個人以知識產(chǎn)權(quán)作價出資,屬于個人以非貨幣性資產(chǎn)投資,為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,按照估值后的公允價值來確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入,并減除該資產(chǎn)原值及合理稅費后的余額為應(yīng)納稅所得,按照20%的稅率計算個人所得稅。但是一次性繳稅有困難的,履行相關(guān)備案程序后,可5 年內(nèi)分期繳納。鑒于國家財政對企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新的重視,對于是以技術(shù)成果出資的,也適用遞延納稅優(yōu)惠政策。此外知識產(chǎn)權(quán)出資還涉及印花稅、增值稅及增值稅附加稅。假設(shè)個人股東出資并且辦理了增值稅和個人所得稅稅收優(yōu)惠政策就可以享受相關(guān)的稅收優(yōu)惠,且有無形資產(chǎn)的相關(guān)原值證明資料就可以依法扣除資產(chǎn)原值,實繳稅費就會降低。因此個人在進行知識產(chǎn)權(quán)出資時要注意稅法的相關(guān)規(guī)定進行合理性的避稅操作。

        結(jié)語:智力出資對促成科技文化成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生產(chǎn)力很有意義,在出資過程和實用知識產(chǎn)品過程中,一定要注意在法律框架范圍內(nèi)進行操作,以減少糾紛爭議避免風(fēng)險,獲取法律的保護甚至利用法律還可以合理避稅減少開支,讓知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化生產(chǎn)力的過程更順利和高效,為社會經(jīng)濟發(fā)展注入創(chuàng)新活力。

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