高洪緣

（南京工業(yè)大學，江蘇 南京 211816）

近年來隨著世界科技、貿(mào)易、經(jīng)濟的一體化，商業(yè)秘密這一概念在社會經(jīng)濟文化的交流中得以廣泛運用，由于知識產(chǎn)權(quán)法律制度的不斷完善發(fā)展，世界許多國家逐漸開始將商業(yè)秘密作為一種無形財產(chǎn)權(quán)利加以保護。商業(yè)秘密直接關(guān)系到法人和非法人組織的生存乃至國家和社會經(jīng)濟的發(fā)展，加強對商業(yè)秘密的法律保護不僅是對企業(yè)自身經(jīng)濟發(fā)展的保障，更關(guān)系到我國的經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

一、商業(yè)秘密的概述

在知識經(jīng)濟時代，商業(yè)秘密的重要性不言而喻，那么何謂商業(yè)秘密？各國學者對此各執(zhí)一詞。世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》使用了“未公開的信息”或“未披露的信息”，這種信息具有以下特征，其一，在某種意義上屬于秘密，也就是說，該信息不被經(jīng)常從事有關(guān)信息工作領(lǐng)域的人們所普遍了解或容易獲得的。其二，由于其具有秘密性而具有商業(yè)價值。其三，合法持有、控制該信息的人已經(jīng)采取了合理的措施。根據(jù)我國《反不正當競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

商業(yè)秘密是一種知識信息，能夠為企業(yè)自身帶來經(jīng)濟效益，是一個企業(yè)得以立足于市場的強有力的武器。法律對商業(yè)秘密強調(diào)的是權(quán)利人的保密行為，而不是保密結(jié)果，法律對保密措施采取了比較寬容的態(tài)度，即只要采取了合理的、適當?shù)谋Ｃ艽胧股虡I(yè)秘密在一定條件下不被暴露就可認為該商業(yè)秘密具有秘密性。因此，商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)采取一定的手段來維持對商業(yè)信息的占有，并不能排斥他人通過獨立開發(fā)、反向工程①反向工程，即通過合法取得他人的產(chǎn)品進行分析、拆卸、測繪等技術(shù)手段獲取該產(chǎn)品的制造方法、構(gòu)造、材料等技術(shù)信息的行為．等正當途徑獲得同樣的技術(shù)和信息。

二、我國對商業(yè)秘密法律保護存在的問題

（一）企業(yè)自身缺乏保密意識

企業(yè)自身缺乏對其商業(yè)秘密權(quán)保護的意識，導(dǎo)致商業(yè)秘密在閑聊娛樂中會被無意識的泄露。據(jù)統(tǒng)計，目前近七成企業(yè)都缺乏保密意識，企業(yè)也沒有針對企業(yè)內(nèi)部信息保密制度制定相關(guān)的規(guī)定，員工也并不知道其所掌握的信息是商業(yè)秘密，甚至企業(yè)為了吸引群眾，在公司宣傳中將這些涉密信息公之于眾。再者，由于企業(yè)缺少對員工的管理制度，存在許多員工會受到利益驅(qū)使而向其他有競爭關(guān)系的企業(yè)泄露內(nèi)部信息的情況，從而影響企業(yè)之間的公平競爭。

（二）商業(yè)秘密的訴訟程序不完善

行為人只要侵犯商業(yè)秘密就應(yīng)承擔相應(yīng)責任，而責任的承擔離不開訴訟制度。我國的相關(guān)法律規(guī)定對商業(yè)秘密案件的適用程序和證據(jù)保全等問題均未作出明確規(guī)定。權(quán)利人在訴訟過程中不可避免的需要披露自己的商業(yè)秘密，以證明對方侵權(quán)的事實。另外，訴訟過程中可能會引入專家的介入，因此原告在訴訟過程中可能會出現(xiàn)二次泄密的情形。

（三）有關(guān)商業(yè)秘密的立法較為分散、不統(tǒng)一

我國有關(guān)商業(yè)秘密的立法較為分散、不全面，我國商業(yè)秘密保護涉及的法律眾多，既包括《反不正當競爭的》《民事訴訟法》《合同法》等法律，還包括涉及商業(yè)秘密保護的部門規(guī)章和行政法規(guī)，看似全面而完善的立法，實則分散不集中，存在一些弊端。

三、國外對商業(yè)秘密的規(guī)定

（一）美國《商業(yè)秘密保護法案》

美國前任總統(tǒng)奧巴馬于2016年簽署了《保護商業(yè)秘密法案》，此前，美國各州僅通過《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》和《經(jīng)濟間諜法》等相關(guān)法律對商業(yè)秘密侵權(quán)行為加以規(guī)定。美國《保護商業(yè)秘密法案》中的亮點主要有：第一、立法中將侵權(quán)行為的標準統(tǒng)一化和專業(yè)化。法律明確允許原告選擇訴訟法院，即原告可以在一定情況下選擇州法院或者聯(lián)邦法院來進行訴訟。第二、新法案中提出了對商業(yè)秘密侵權(quán)的補救措施，例如禁止令、單方可申請扣押財產(chǎn)制度、懲罰性損害賠償及損害賠償?shù)挠嬎惴绞降取５谌?，還規(guī)定了在案件審理期間允許當事人對商業(yè)秘密請求加密的保密制度。在禁止令執(zhí)行過程中，法院可以采取合理的保護措施，以避免商業(yè)秘密泄露被公眾知曉。

（二）日本《不正當競爭防止法》和《企業(yè)秘密管理指南》

從《日本不正當競爭防止法》頒布至今，日本有關(guān)商業(yè)秘密保護方面也在不斷優(yōu)化進行中，并且為了響應(yīng)產(chǎn)業(yè)界對知識產(chǎn)權(quán)保護的呼聲，日本在2015年新修改了《日本不正當競爭防止法》，同時修訂了《企業(yè)秘密管理指南》，并在一起案件中確立了承認和執(zhí)行外國判決的標準，實現(xiàn)對域外商業(yè)秘密的法律保護。

日本在2016年新修改了《日本不正當競爭防止法》，在這部法律中擴大了刑事處罰對象的范圍，加大了刑事處罰力度，完善了民事救濟程序，包括減輕原告舉證負擔和延長訴訟時效。在2015年日本的《企業(yè)秘密管理指南》的新修訂中主要涉及了對企業(yè)秘密三要件的有關(guān)秘密管理要件規(guī)定的重要變更，首先，商業(yè)秘密最重要的信息構(gòu)成是保密管理，即對商業(yè)秘密做好保密工作。其次，修訂后的《企業(yè)秘密管理指南》明確規(guī)定了如果員工可以識別某種信息是商業(yè)秘密，那么這一信息即構(gòu)成商業(yè)秘密，同時還提出了企業(yè)員工可能會認識到這一點，限制訪問可以不是必經(jīng)步驟。最后，刑事檢察官根據(jù)指南的規(guī)定啟動刑事訴訟或調(diào)查，并且新規(guī)定使得檢察機關(guān)啟動盜用商業(yè)秘密刑事調(diào)查更為簡易。

四、完善我國商業(yè)秘密法律保護的建議

（一）加強企業(yè)自身保護意識

作為具有商業(yè)秘密的企業(yè)自身不能僅靠法律的事后保護，還需要企業(yè)自身樹立保護商業(yè)秘密這種特殊的無形財產(chǎn)的意識。企業(yè)應(yīng)當明確規(guī)定保密范圍，讓企業(yè)員工可以正確意識到哪些信息是需要保密的。同時，企業(yè)還可以與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，約定員工在離開公司的某段時間內(nèi)不得從事與原工作領(lǐng)域相同或者類似的商業(yè)經(jīng)營活動。

（二）完善商業(yè)秘密訴訟法的程序性問題

我國商業(yè)秘密在訴訟過程中未規(guī)定具體程序，民事訴訟法中對此的規(guī)定僅限于可申請不公開審理，并沒有過多的其他規(guī)定。因此，應(yīng)當完善訴訟法中審理商業(yè)秘密案件的程序規(guī)定，在給商業(yè)秘密權(quán)利人提供法律救濟的同時，也可以協(xié)調(diào)其他有關(guān)商業(yè)秘密保護的法律，以具有更加完善的法律體系。

（三）盡快制定專門的商業(yè)秘密保護法

我國商業(yè)秘密保護的法律體系主要是以反不正當競爭法為主，以刑法、民事訴訟法等為輔的保護模式。分散的立法使得我國有必要建立起完整的商業(yè)秘密保護的法律體系，從司法實踐經(jīng)驗中來看，隨著經(jīng)濟的發(fā)展商業(yè)秘密的數(shù)量及種類也越來越多，我國零星的法律不能有效的保護商業(yè)秘密，為保護權(quán)利人的利益，商業(yè)秘密保護制度必須向系統(tǒng)化和綜合全面化的方向迅速發(fā)展；從發(fā)達國家的成功立法經(jīng)驗來看，制定商業(yè)秘密的專門立法是一種不可避免的趨勢。美國、日本等發(fā)達國家在市場經(jīng)濟中的商業(yè)秘密侵權(quán)行為減少的原因，不僅僅是商業(yè)秘密權(quán)利人高度重視商業(yè)秘密的保護，最關(guān)鍵的是這些發(fā)達國家有著較為完善的法律保護制度；從世界范圍來看，有關(guān)商業(yè)秘密的立法活動已經(jīng)成為具有國際性的問題，各國已經(jīng)認識到了對商業(yè)秘密立法保護的重要性。

五、結(jié)語

商業(yè)秘密作為企業(yè)和國家的重要財產(chǎn)之一，如何保護商業(yè)秘密是當前國家、企業(yè)、法律工作者和其他相關(guān)方的重要課題。建立成功的商業(yè)秘密保護機制不僅需要企業(yè)自身的努力，同時也離不開立法者的努力和一個良好的法治環(huán)境。與其他發(fā)達國家相比較，我國有關(guān)商業(yè)秘密及保護的制度建設(shè)依舊存在許多亟待解決的問題，構(gòu)建一個良好的商業(yè)秘密保護環(huán)境不僅需要借鑒其他發(fā)達國家的成功的立法經(jīng)驗，還需要立足于我國現(xiàn)階段的基本國情，制定一部適用于中國特色社會主義國家的《商業(yè)秘密保護法》。