曾德軍

（廣東漢鐸律師事務(wù)所，廣東 江門 529000）

律師是民事訴訟中的委托代理人，也是民事舉證責(zé)任的主體，其本職工作為充分收集及運(yùn)用于己有利的證據(jù)最大程度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的訴求，這不僅需要代理律師通過證據(jù)證明其提出的抗辯觀點(diǎn)，還需要從法官裁判的視角重新認(rèn)識(shí)民事舉證責(zé)任的內(nèi)涵。當(dāng)前大部分代理律師雖然了解證據(jù)在民事訴訟中的重要性，但未能深刻認(rèn)識(shí)民事舉證責(zé)任分配的原則。為此，文章以真實(shí)案件為例分析代理律師在民事舉證中的責(zé)任。

一、民事舉證責(zé)任的內(nèi)涵

舉證責(zé)任又被稱為證明責(zé)任、舉證證明責(zé)任。當(dāng)前學(xué)術(shù)界及法學(xué)界從兩個(gè)層面對(duì)民事舉證責(zé)任的概念進(jìn)行界定及梳理。

其一，行為意義上的舉證責(zé)任，是指當(dāng)事人需要向法官提供證據(jù)以證明自己的主張，一旦待證事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)則由該當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。在庭審開始之后，當(dāng)事人需要向法院提出自己的主張，證明自己所陳述的事實(shí)為真，以獲得法院的支持，當(dāng)法官內(nèi)心形成心證，另一方當(dāng)事人為了避免承擔(dān)不利后果就需要提出抗辯觀點(diǎn)，使事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，雙方當(dāng)事人一直處于“對(duì)抗”當(dāng)中，直至庭審結(jié)束[1]。由此可見，行為意義上的舉證責(zé)任貫穿于立案至法庭辯論終結(jié)的整個(gè)過程中。

其二，結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，是指在案件真?zhèn)尾幻鲿r(shí)由法官判決由何方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴后果的法定舉證責(zé)任分配形式。在庭審的過程中，當(dāng)一方當(dāng)事人無法再提供證據(jù)證明其所陳述事實(shí)的真實(shí)性，案件事實(shí)處于不明真?zhèn)蔚臓顟B(tài)下法官判定由承擔(dān)證明責(zé)任的一當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

二、代理律師在民事舉證中的責(zé)任

（一）事實(shí)真?zhèn)尾幻靼讣写砺蓭煹呐e證責(zé)任

案例一：賣方吳某與買方王某簽訂了《二手房買賣合同》，合同約定：當(dāng)買方王某支付了90%的房款后賣方吳某將房屋過戶至買方王某的名下，并將房屋交付給王某[2]。在合同履約期間，買方王某對(duì)房屋交接產(chǎn)生異議，認(rèn)為賣方吳某私自改動(dòng)了房屋內(nèi)部結(jié)構(gòu)，不符合合同中有關(guān)房屋交接的規(guī)定，房屋無法順利交接。之后，賣方吳某回房屋取自己的生活用品，發(fā)現(xiàn)房屋門鎖被更換，進(jìn)入屋內(nèi)后發(fā)現(xiàn)衣柜中的衣服以及衣服內(nèi)的三萬元現(xiàn)金丟失，賣方吳某認(rèn)為，買方王某有該房屋的鑰匙，因此有拿走現(xiàn)金和衣服的嫌疑，于是要求買方王某歸還自己的衣服與現(xiàn)金。但買方王某表示，自己并沒有看到吳某的衣服以及衣服內(nèi)的三萬元現(xiàn)金，也堅(jiān)持自己沒有拿吳某的衣服與現(xiàn)金，賣方吳某遂將王某告至法院。賣方吳某的代理律師向法院提供了如下證據(jù)：1．吳某曾穿著丟失衣服的照片，以證明衣服及其內(nèi)的三萬元現(xiàn)金為吳某所有；2．房屋交接前三日吳某在銀行取出三萬元現(xiàn)金的取款憑證，以及吳某單位向吳某發(fā)放三萬元工資的工資條；3．王某更換新鎖的照片。買方王某沒有向法官提交證據(jù)，僅做抗辯稱，其已經(jīng)向吳某支付了百分之九十的房款，按照合同規(guī)定房屋已經(jīng)過戶至自己的名下，因此其有權(quán)使用房屋。

即使王某沒有提交證據(jù)，單單從吳某提交的證據(jù)來看，只能證明存在其擁有三萬元現(xiàn)金的事實(shí)，其三萬元現(xiàn)金是否被王某拿走還需要進(jìn)一步判定，此時(shí)上述證據(jù)無法證明案件事實(shí)的真?zhèn)涡裕ü傩枰谧陨淼慕?jīng)驗(yàn)以及心證判斷案件的真實(shí)性，或者重新分配舉證責(zé)任，一是要求吳某出示能夠證明王某進(jìn)入房屋并拿走現(xiàn)金的證據(jù)，如監(jiān)控視頻等；二是要求王某證明自己沒有進(jìn)入過房屋的證據(jù)等。原告吳某的代理律師一方面要按照法官要求開展舉證工作；另一方面要正確選擇承認(rèn)或反駁對(duì)方出示的證據(jù)，使法官作出于己有利的判決，實(shí)現(xiàn)己方當(dāng)事人的民事訴請(qǐng)[3]。為此，賣方吳某代理律師需要提供履歷、獲獎(jiǎng)證書等能夠證明自己品性及專業(yè)性的證據(jù)；提供房屋照片及合同相關(guān)規(guī)定等能夠證明買方王某拒絕收房理由不成立的證據(jù)，并簡(jiǎn)要陳述賣方吳某取現(xiàn)的用途等，以證明起訴狀陳述事實(shí)的真實(shí)性。

（二）程序法與實(shí)體法適用下代理律師的舉證責(zé)任

舉證責(zé)任雖然是民事訴訟當(dāng)中的問題，但舉證責(zé)任的分配并不能僅僅依靠訴訟程序或《民事訴訟法》完善解決，還需要在實(shí)體法中尋找如何在當(dāng)事人之間分配舉證責(zé)任的方式。因此，代理律師要認(rèn)識(shí)到程序法中的相關(guān)規(guī)定是民事舉證責(zé)任分配的基本原則，實(shí)體法是民事舉證責(zé)任分配的重要依據(jù)，一方面要遵循程序法關(guān)于民事舉證責(zé)任的規(guī)定；另一方面要注重實(shí)體法的適用。

案例二：X公司通過招投標(biāo)形式中標(biāo)某地方政府部門的采購項(xiàng)目，并簽訂《服務(wù)合同》。某地方政府部門發(fā)現(xiàn)X公司因未執(zhí)行法院生效判決而被最高人民法院列入失信人員名單。某地方政府基于政府采購的規(guī)范性與嚴(yán)肅性，認(rèn)定X公司在投標(biāo)時(shí)故意隱瞞其被列入失信名單的事實(shí)，決定不再履行合同，并打算重新選擇合作單位。某地方政府與X公司協(xié)商未果，遂將X公司起訴至法院，要求確認(rèn)《服務(wù)合同》無效。

作為某地方政府的代理律師，需要從與合同相關(guān)的程序法、實(shí)體法中歸納舉證責(zé)任，一是根據(jù)合同相關(guān)規(guī)定，收集并出示能夠證明X公司存在欺詐事實(shí)、雙方為合作關(guān)系事實(shí)的證據(jù)[4]；二是根據(jù)招投標(biāo)等相關(guān)法律，收集并出示能夠證明如果X公司繼續(xù)履行合同約定，將會(huì)侵害國家利益事實(shí)的證據(jù)，繼而保證證據(jù)鏈的完整性。

三、代理律師舉證的邏輯起點(diǎn)與歸宿

從民事訴訟案件來看，原告訴訟請(qǐng)求的基礎(chǔ)為民事起訴狀中載明的事實(shí)，原告代理律師需要圍繞該事實(shí)收集并向法官提交證據(jù)；而被告代理律師以原告民事起訴狀為起點(diǎn)編寫答辯狀，并承認(rèn)或者反駁原告民事訴訟狀中載明的事實(shí)[5]。由此可見，不管是原告代理律師，還是被告代理律師，其舉證的邏輯起點(diǎn)均為民事起訴狀上所載明的事實(shí)，并非民事起訴狀上原告的訴求。

在抗辯式庭審中，原告代理律師舉證的歸宿為實(shí)現(xiàn)原告的訴訟請(qǐng)求，被告代理律師舉證責(zé)任的歸宿為實(shí)現(xiàn)抗辯觀點(diǎn)。但需要注意的是，在司法實(shí)踐中法官對(duì)舉證責(zé)任最終目的認(rèn)識(shí)與代理律師舉證責(zé)任的歸宿，即實(shí)現(xiàn)己方民事訴求或抗辯觀點(diǎn)之間具有差異性。法官所要求的，或者是抗辯式庭審要求的律師舉證責(zé)任目的為發(fā)現(xiàn)案件的真實(shí)情況，或者當(dāng)案件存在真?zhèn)尾幻鞯那闆r時(shí)律師開展舉證工作，并提交能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)，以使法官作出公平、公正的判決。在原告律師上交的民事訴訟狀較為簡(jiǎn)單、被告律師未提交書面答辯狀的情況下，法官需要基于審判的實(shí)際情況進(jìn)行庭審指揮，這就要求代理律師進(jìn)行多次、反復(fù)的舉證工作。

案例三：被告王某向原告李某借款七萬元，原告要求被告歸還借款七萬元，被告王某稱，已經(jīng)歸還欠款五萬元，還欠王某兩萬元，只承認(rèn)兩萬元欠款，原告王某遂將其告上法庭。原告王某上交的證據(jù)為：1、有王某簽名的七萬元借款借據(jù)；2、王某向李某匯七萬元款項(xiàng)的憑證。被告王某提交證據(jù)：向李某匯款五萬元的憑證。原告稱，此五萬元為王某應(yīng)向其支付的項(xiàng)目分紅。

在上述案例中，原告并沒有完整的訴訟證據(jù)鏈，被告提交的五萬元匯款憑證是被告有力的抗辯證據(jù)。此時(shí)，原告有兩種選擇，其一，繼續(xù)提交證據(jù)，證明其與被告之間存在合作關(guān)系并需要向其支付五萬元分紅款，此時(shí)法官極有可能作出支持原告訴請(qǐng)的判決；其二，僅作抗辯，稱該五萬元并未注明是被告應(yīng)付給原告的分紅款，其提供的五萬元匯款憑證并不能證明其已經(jīng)歸還了五萬元欠款。此時(shí)案件事實(shí)出現(xiàn)真?zhèn)尾幻鞯那闆r，法官需要重新分配舉證責(zé)任，一是要求原告提供能夠證明該五萬元是其他合作價(jià)款的證據(jù)；二是要求被告提供能夠證明該五萬元是歸還原告欠款的證據(jù)。

四、結(jié)束語

代理律師在民事訴訟中既有《民事訴訟法》等程序法所規(guī)定的民事舉證責(zé)任，也包括從實(shí)體法中歸納的民事舉證責(zé)任的具體內(nèi)容。代理律師要明確其舉證的邏輯起點(diǎn)為民事起訴狀所載明的事實(shí)，舉證歸宿為實(shí)現(xiàn)己方當(dāng)事人的訴請(qǐng)，當(dāng)案件存在事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r時(shí)，代理律師要基于民事舉證責(zé)任分配原則，通過多次舉證質(zhì)證影響法官心證，使其作出于己有利的裁決。