張晶晶

（西北政法大學，陜西 西安 710061）

一、互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為法律性質(zhì)

（一）互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的界定

要確定互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的性質(zhì)如何，首先就要對互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為進行界定，明確互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的構(gòu)成和范圍，在研究目標的范圍內(nèi)進行研討?；ヂ?lián)網(wǎng)這一概念，簡單來講就是利用設備技術(shù)將各個不同地理位置的信息連接起來，實現(xiàn)信息共享互通。獨家交易行為是指由處于交易優(yōu)勢地位的一方，指定交易的相對方，二者進行的一種排他的，不公平的交易行為，該種交易行為會對整個市場競爭秩序產(chǎn)生影響，對于有資格競爭的其他競爭相對方造成一種封閉的、排斥的環(huán)境，不利于自由的競爭和公平的交易。由此，我們可以總結(jié)出互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的構(gòu)成要件，第一，該交易行為的一方或者雙方必須是以互聯(lián)網(wǎng)作為經(jīng)營方式，獲取利潤；第二，進行獨家交易的基礎(chǔ)是雙方達成了獨家交易的協(xié)議，從而排除了其他同業(yè)競爭者進入該產(chǎn)品市場的資格；第三，該獨家交易行為造成不利后果，其他同業(yè)競爭者由此遭受了實質(zhì)性損害，擾亂市場競爭秩序。

（二）互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的性質(zhì)

互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為是一種排他的、獨占的交易行為，我們要界定其性質(zhì)，應從主觀和客觀兩方面來研究①蔣巖波．網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的反壟斷政策研究[M]．北京：中國社會科學出版社，2008：28．。

1．互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為主觀方面的認定

由于互聯(lián)網(wǎng)交易的普及，受消費者的歡迎，互聯(lián)網(wǎng)市場前景廣闊，企業(yè)為了取得和保持優(yōu)勢的市場支配地位，通過這種獨家交易的形式排除、限制其他同業(yè)競爭，在損害同業(yè)競爭者的同時，消費者的利益也會受到直接的損害。互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)采用這種獨家交易的行為其主觀認識上就是惡意的限制其他同業(yè)競爭者。

2．互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的客觀方面認定

一般來說，實施互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的企業(yè)大都是具有一定影響力，資本較為雄厚，占據(jù)優(yōu)勢市場地位，因為獨家交易行為的實施首先需要具有相當?shù)馁Y本，利用資本買斷產(chǎn)品的銷售許可權(quán)，那么產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者作品的著作者基于買斷行為的利益損失，當然會要求更高的價格，這就需要有資金的支持才能實施這一行為，而這些企業(yè)通常是通過簽訂獨家交易的協(xié)議來達成壟斷的目的，從客觀層面來講，正是因為實施這一行為才會導致壟斷的危害后果。

二、互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的違法性認定

通過上文的分析，我們已經(jīng)可以分析出互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為是一種主觀在于限制同業(yè)競爭者的競爭，客觀上也實施了各種行為達到獨家交易的目的，那么該種行為是否具有違法性，下文將從違法性的考量因素來做說明。

（一）有無限制競爭的目的

自由競爭的市場秩序是市場經(jīng)濟發(fā)展的靈魂所在，只有保證競爭秩序的合理公平，自由的進入市場，市場經(jīng)濟才能繁榮發(fā)展，身處其中的經(jīng)營者才能謀得利益。互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為是否能作為反壟斷法規(guī)制的對象，可以從以下兩個方面來考慮。第一，其目的和結(jié)果是否為了強化市場支配地位。互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的目的就是利用自己的市場優(yōu)勢地位獨占資源，使得自身的企業(yè)在長時間內(nèi)具有支配地位，而同業(yè)競爭者將會處于惡性循環(huán)中，長久的無法進行公平競爭，限制自身發(fā)展，損害消費者的利益；第二，該行為是否造成了其他同業(yè)競爭者的市場進入壁壘?；ヂ?lián)網(wǎng)獨家交易行為是具有優(yōu)勢地位的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)與利用自身優(yōu)勢與產(chǎn)品的生產(chǎn)者達成交易，只在該網(wǎng)站進行銷售的獨家交易，這種行為的產(chǎn)生本身就是為了限制甚至剝奪其他同業(yè)競爭者關(guān)于該產(chǎn)品的市場進入資格，設置市場進入壁壘，以達到獨占該產(chǎn)品市場的目的，從本質(zhì)上來說，該行為就是一種擾亂市場競爭秩序的行為。因此，從這兩方面來說，互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為其實施主體的目的就是限制同業(yè)競爭，保持市場的優(yōu)勢地位，擾亂市場競爭的秩序①李鐘斌．反壟斷法的合理原則研究[D]．重慶：西南政法大學博士學位論文，2015-5-27．。

（二）對競爭有無實質(zhì)損害

互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的主觀方面已經(jīng)判定其具有主觀故意，存在違法性特征，那么在客觀方面，我們可以從以下四個方面來判定。第一，該行為對市場競爭秩序是否造成損害。該行為在經(jīng)濟法上的考量在于是否對市場競爭秩序造成損害，互聯(lián)網(wǎng)交易的市場相對于傳統(tǒng)市場反應快，影響大，一旦做出獨家交易的行為，就會排擠相關(guān)競爭對手，限制市場主體多元化，扭曲競爭，對市場競爭秩序產(chǎn)生實質(zhì)損害。第二，該行為對經(jīng)濟效率的提高是否造成影響。②張小強．網(wǎng)絡經(jīng)濟的反壟斷法規(guī)制[M]．北京：法律出版社，2014：106．互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為從表面上來看減少了交易地選擇過程，提高了效率，但實質(zhì)上，它會使得具有優(yōu)勢和更高的效率的企業(yè)無法進入市場，對于整個市場交易來說，選擇的范圍變小，產(chǎn)品的質(zhì)量無法得到保證，實質(zhì)上是降低了經(jīng)濟效率。第三，該行為對技術(shù)創(chuàng)新和進步是否有所阻礙。良好的競爭秩序并不只是為了保證經(jīng)濟效益的優(yōu)化，在很大程度上是為了產(chǎn)品的創(chuàng)新和企業(yè)的優(yōu)化，而互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為破壞了競爭秩序，降低企業(yè)創(chuàng)新動力，企業(yè)無法得到優(yōu)化，技術(shù)無法得到創(chuàng)新，卻仍然可以占領(lǐng)市場優(yōu)勢地位，這是不符合經(jīng)濟發(fā)展目的的。第四，該行為是否損害消費者的利益?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)實施的獨家交易行為使得消費者的選擇范圍大大縮減，并且無法享受到更加質(zhì)優(yōu)價廉的產(chǎn)品，損害了消費者的利益。

三、互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的規(guī)制

從上述分析中，可以得出互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為具有違法性，限制了同業(yè)競爭者的自由競爭，破壞市場交易秩序，該行為具有違法阻卻性，法律應當對其加以規(guī)制，經(jīng)濟法規(guī)制該種壟斷行為的方式有民事責任和行政責任兩種方式③丁國峰．反壟斷法責任制度研究[J]．法律出版社，2012：118．。

（一）互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的民事責任規(guī)制

在民事責任方面，適用于該行為的可以有停止侵害和賠償損失，停止侵害可以在損害發(fā)生前，當具有損害危險時，權(quán)利受損者可以要求其停止侵害，也可以在損害發(fā)生后，要求停止現(xiàn)有的侵害，防止損害的擴大。互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為在造成損害后或者有損害危險時，同業(yè)競爭可以要求其停止實施該行為，防止利益受損或損失擴大。

賠償損失是指在損害發(fā)生后損失產(chǎn)生時，利益受損者要求行為實施者賠償其損失，在民事領(lǐng)域，該損失包括直接損失和間接損失。在互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為產(chǎn)生損害時，利益受損者包括同業(yè)競爭行業(yè)中的所有競爭者，可以要求行為實施單位就企業(yè)所受的直接損失和可得利益損失進行等價的賠償。

（二）互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為的行政責任規(guī)制

經(jīng)濟法規(guī)定的對于該壟斷行為的行政責任可以有兩種：要求企業(yè)停止違法壟斷行為和行政罰款。要求企業(yè)停止違法壟斷行為是在發(fā)生違法壟斷行為時最為快速高效的止損方式，互聯(lián)網(wǎng)獨家交易行為由于行為性質(zhì)的商業(yè)性，主體的特殊性，因此，要求停止違法壟斷行為的行政主體或有爭議，但反壟斷執(zhí)法機構(gòu)作為反壟斷行為的實施主體，可以要求互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)停止違法壟斷行為。

行政罰款的行政處罰方式較為常見，對于經(jīng)濟型的責任主體更為適合，并且其運用方式更加靈活，程序簡單，是最快達到懲罰目的的方式，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)獨家交易所得利益和權(quán)利受損者所遭受的損失判定罰款金額，達到懲罰壟斷行為的目的。