陳建飛

（中國(guó)華錄集團(tuán)有限公司，北京 100043）

隨著電視產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，現(xiàn)在電視節(jié)目模板這個(gè)概念已在世界范圍內(nèi)獲得廣泛的關(guān)注。然而，有關(guān)電視模板的定義和內(nèi)涵，我國(guó)立法上并沒有給予一個(gè)準(zhǔn)確的界定，各類學(xué)者眾說紛紜?？偨Y(jié)來說主要有兩大說法“框架說”和“元素說”。例如有學(xué)者從整體性的角度出發(fā)，認(rèn)為節(jié)目模板是系列電視節(jié)目制作的框架，應(yīng)不僅僅著眼于某一集節(jié)目的制作，而應(yīng)將整個(gè)系列作為一個(gè)整體來看待和規(guī)劃。[1]而電視節(jié)目模板出產(chǎn)大國(guó)的荷蘭的法院認(rèn)為，若干個(gè)沒有版權(quán)的元素組成電視節(jié)目模板，但這些元素以獨(dú)特的方式組合在一起就形成有版權(quán)的電視節(jié)目模板。

一、我國(guó)電視節(jié)目模板的發(fā)展現(xiàn)狀中的問題

我國(guó)目前電視節(jié)目模板保護(hù)方面沒有明確的法律制度，存在著大量的空白，這使得我國(guó)電視產(chǎn)業(yè)行業(yè)無(wú)序化發(fā)展，競(jìng)爭(zhēng)激烈。當(dāng)某一款節(jié)目火爆的時(shí)候，就會(huì)出現(xiàn)瘋狂的“克隆現(xiàn)象”，這樣的例子比比皆是。如此發(fā)展，不僅會(huì)給節(jié)目模板的制作方造成巨大經(jīng)濟(jì)損失，同時(shí)還會(huì)使得觀眾嚴(yán)重審美疲勞，導(dǎo)致整個(gè)行業(yè)創(chuàng)意的缺失，習(xí)慣于“拿來主義”的便捷快速，影響了整個(gè)行業(yè)業(yè)態(tài)的健康持續(xù)發(fā)展。長(zhǎng)此以往，電視節(jié)目模板創(chuàng)作，都將變成“克隆節(jié)目”，沒有人愿意去原創(chuàng)，而且這種惡性循環(huán)一旦持續(xù)下去，會(huì)讓電視產(chǎn)業(yè)鏈前端內(nèi)容生產(chǎn)環(huán)節(jié)變得蒼白無(wú)力，沒有原創(chuàng)內(nèi)容，無(wú)法吸引觀眾的喜愛。

二、電視節(jié)目模板法律保護(hù)現(xiàn)狀

（一）著作權(quán)法上的保護(hù)

在我國(guó)《著作權(quán)法》中列出了多條關(guān)于電視節(jié)目的保護(hù)條例，但是并沒有關(guān)于電視節(jié)目模板保護(hù)的具體條例。對(duì)于電視節(jié)目模板是否能夠成為著作權(quán)法保護(hù)的作品存在很大的爭(zhēng)議。根據(jù)《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，電視節(jié)目模式?jīng)]有在其規(guī)定的作品類型中，但是電視節(jié)目中有些元素，如攝影作品、音樂作品等作品。所以只有將電視節(jié)目拆分開來，才能夠讓其中的某一元素獲得法律保護(hù)。

（二）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)

目前在實(shí)踐中經(jīng)常嘗試?yán)谩斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)制電視節(jié)目模板“克隆”問題，從而保障電視產(chǎn)業(yè)有序良性的發(fā)展。然而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的列舉，并不包括電視節(jié)目模式之間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，所以只能依靠兜底條款尋求保護(hù)。在電視制作的行業(yè)中，高收視率成為廣告商投入廣告的標(biāo)準(zhǔn)，而各個(gè)電視臺(tái)則為了廣告費(fèi)相互競(jìng)爭(zhēng)，這與商品市場(chǎng)上經(jīng)營(yíng)者之間的競(jìng)爭(zhēng)有同樣的關(guān)系，理論上可以利用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法解決。但事實(shí)上，影響電視節(jié)目收視率、廣告收入的因素很多，很難證明對(duì)方的不正當(dāng)行為與收視率的降低、廣告收入的減少存在必然的因果關(guān)系，實(shí)際損害無(wú)法確定，難以認(rèn)定是否侵權(quán)。所以目前期望利用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)電視節(jié)目模板進(jìn)行保護(hù)，還是不太可能實(shí)現(xiàn)的。[2]

三、電視節(jié)目模板受版權(quán)保護(hù)的可行性分析

雖然在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，電視節(jié)目模板尚未被認(rèn)定為作品，不受著作權(quán)法的保護(hù)，但從理論上而言，將電視節(jié)目模板納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍是可行的。

（一）電視節(jié)目模板不屬于著作權(quán)法領(lǐng)域上“思想”的范疇

著作權(quán)法領(lǐng)域有一項(xiàng)重要的原則，即思想表達(dá)二分原則。于是有學(xué)者認(rèn)為，電視節(jié)目模板是創(chuàng)作者想法、創(chuàng)意等元素的集合，只屬于著作權(quán)法領(lǐng)域上的思想的范疇，不屬于作品。然而電視節(jié)目模板不只是創(chuàng)作者想法與創(chuàng)意的集合。雖然電視節(jié)目模板通常來源于創(chuàng)作者的想法、創(chuàng)意等，但是電視節(jié)目的編排、設(shè)置與組合，是將所謂想法、創(chuàng)意進(jìn)行固定化、具象化的一系列的完善過程，并最終形成可為每一期節(jié)目或者他人直接運(yùn)用的電視節(jié)目模板。這是電視節(jié)目模板創(chuàng)作者運(yùn)用多種方式及手法對(duì)其想法與創(chuàng)意的表達(dá)，是經(jīng)過深思熟慮的富有創(chuàng)造性的智力勞動(dòng)的結(jié)果。[3]所以，電視節(jié)目模板的內(nèi)容已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了著作權(quán)法領(lǐng)域中的思想范疇，應(yīng)該屬于作品。

（二）電視節(jié)目模板滿足著作權(quán)法對(duì)作品的定義

依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定，只有具有“獨(dú)創(chuàng)性”、可復(fù)制的外在表達(dá)才能成為著作權(quán)法意義上的作品。所以，電視節(jié)目模板只有在屬于著作權(quán)法的作品時(shí)，才有可能獲得著作權(quán)保護(hù)。首先，電視節(jié)目模板屬于智力成果。從創(chuàng)意的產(chǎn)生到整個(gè)節(jié)目腳本的設(shè)置，再添加進(jìn)入獨(dú)創(chuàng)的游戲規(guī)則、角色設(shè)置、背景音樂、場(chǎng)景安排等，一個(gè)電視節(jié)目模板成型的一系列過程，不是機(jī)械化的拼湊，都是經(jīng)過創(chuàng)作者深思熟慮后的富有創(chuàng)造性的智力活動(dòng)，是屬于創(chuàng)作者們的智力成果；其次，電視節(jié)目模板具有《著作權(quán)法》要求的“獨(dú)創(chuàng)性”。電視節(jié)目模板之所以會(huì)被廣泛地交易，或者被復(fù)制模仿，最主要的原因，就在于其獨(dú)特的節(jié)目創(chuàng)意，能夠吸引觀眾的目光，從而產(chǎn)生極大的經(jīng)濟(jì)效益。這樣的創(chuàng)意，就是電視節(jié)目模板的獨(dú)創(chuàng)性體現(xiàn)；最后，電視節(jié)目模板能以某種有形形式進(jìn)行復(fù)制。在國(guó)際市場(chǎng)上，通過購(gòu)買的方式將電視節(jié)目模板應(yīng)用到自己節(jié)目的例子比比皆是。不論是節(jié)目腳本、流程、道具、音樂等要素，都可以進(jìn)行快速的復(fù)制，只要通過運(yùn)用相同的模式制作出電視節(jié)目便可。因此，電視節(jié)目模式應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)。

四、關(guān)于完善我國(guó)電視節(jié)目模板的著作權(quán)保護(hù)的建議

（一）立法方面建議

針對(duì)我國(guó)如今電視節(jié)目模板保護(hù)和侵權(quán)的現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為應(yīng)在著作權(quán)法的基礎(chǔ)上，專門出臺(tái)一部司法解釋，完善該塊的立法保護(hù)。該司法解釋應(yīng)該以著作權(quán)法為基本，在此基礎(chǔ)上繼續(xù)完善，做到科學(xué)，合理規(guī)范。應(yīng)該對(duì)電視節(jié)目的作品屬性具體確定，比如某個(gè)節(jié)目是屬于綜藝類節(jié)目、影視類節(jié)目還是戲劇節(jié)目，在本質(zhì)屬性方面，與著作權(quán)法保持一致；另外，還應(yīng)建立健全電視節(jié)目模板著作權(quán)責(zé)任制度，從等級(jí)制度方面入手，明確電視節(jié)目模板侵權(quán)行為的組成，并且要國(guó)家的監(jiān)管部門繼續(xù)監(jiān)督，將法定賠償額靈活化。[4]

此外，要完善電視節(jié)目模板著作權(quán)流轉(zhuǎn)制度，既要明確電視節(jié)目模板的價(jià)格評(píng)估體系，建立專業(yè)的交易平臺(tái)，采用拍賣的交易模式等，又要建設(shè)完善的電視節(jié)目模板保護(hù)體系，推進(jìn)電視節(jié)目模板登記制度，建立電視節(jié)目模板登記制度。這樣既有利于相關(guān)部門方便管理，實(shí)際登記在冊(cè)可以更加正規(guī)，也更減少了想侵權(quán)的人鉆空子的可能。

（二）司法方面建議

我國(guó)目前模仿和侵權(quán)的認(rèn)定十分模糊，而在侵權(quán)認(rèn)定方法中，對(duì)于他人節(jié)目的模仿，是一種非正常的競(jìng)爭(zhēng)，在一定程度上構(gòu)成了侵權(quán)。對(duì)同一檔節(jié)目來說，對(duì)原創(chuàng)節(jié)目的模仿，對(duì)于原創(chuàng)作者，無(wú)論是利益方面，還是作品的版權(quán)方面，都會(huì)有一定的損害，侵權(quán)者應(yīng)該遭受一定的懲罰。但是，在實(shí)際的電視節(jié)目模板侵權(quán)操作中，是否侵權(quán)，哪些方面算作抄襲和侵權(quán)，是一個(gè)難題。如果在侵權(quán)認(rèn)定上沒有一個(gè)可行的標(biāo)準(zhǔn)或者方法，即使著作權(quán)法給予了電視節(jié)目模板保護(hù)，但在實(shí)質(zhì)上做到有效保護(hù)也很困難。所以應(yīng)該統(tǒng)一電視節(jié)目侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，使得電視節(jié)目侵權(quán)認(rèn)定案件的難度減小。事實(shí)上，我國(guó)可以借鑒西方經(jīng)驗(yàn)方法。[5]比如，可借鑒美國(guó)“摘要層次”測(cè)試法，假如兩個(gè)電視臺(tái)制作播出的電視節(jié)目疑似雷同，可以適用上述抽象-過濾-對(duì)比法。將節(jié)目中的運(yùn)用的腳本、主持人或嘉賓的對(duì)白、具體因素都抽象過濾，概括對(duì)比。兩檔節(jié)目在針對(duì)某一個(gè)因素進(jìn)行對(duì)比的時(shí)候內(nèi)容并無(wú)明顯的區(qū)別，將有抄襲之嫌的節(jié)目進(jìn)行綜合比較后，發(fā)現(xiàn)在節(jié)目人物形象的設(shè)定方面，不同場(chǎng)景的選擇以及情節(jié)方面，如果拍攝的角度和拍攝的場(chǎng)景都有同質(zhì)性和類似性，而且抄襲的節(jié)目從內(nèi)容、角色以及后期剪輯排版過程中存在大比例的抄襲原有節(jié)目，則存在著很大的爭(zhēng)議。要將現(xiàn)有作品與原有作品進(jìn)行實(shí)質(zhì)性對(duì)比，經(jīng)過在情節(jié)和內(nèi)容上對(duì)比后，如果抄襲幅度大，則達(dá)到了實(shí)質(zhì)性相似的定論?？梢詫㈦娨曨惞?jié)目上訴到法院，法院會(huì)根據(jù)此類型進(jìn)行綜合審理和判斷，判斷現(xiàn)作品創(chuàng)作是否可能接觸過原作品，而且進(jìn)行著作權(quán)分離，如果現(xiàn)節(jié)目創(chuàng)作的過程中接觸了原有作品，則構(gòu)成了“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”侵權(quán)原則，構(gòu)成了抄寫和侵權(quán)的行為。