邵 群

（吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)，吉林 長春 130117）

隨著現(xiàn)階段我國社會的進(jìn)步發(fā)展，出現(xiàn)了新型的企業(yè)融資方式——股權(quán)代持。在公司實(shí)踐運(yùn)行發(fā)展中，由于相關(guān)的具體規(guī)定不夠明確、存在一些潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)以及對方利益主體得不到有效保障等等，影響了公司的長效運(yùn)行發(fā)展。在公司治理視角下，應(yīng)完善股權(quán)代持的相關(guān)法律規(guī)章，以望能夠促使股權(quán)制度有所增益。

一、公司治理視角下股權(quán)代持存在的問題

（一）無法有效保障多方主體的權(quán)益

在關(guān)于股權(quán)代持有關(guān)案件處理過程中，所牽涉的利益主體較多，其中就包括了名義股東、實(shí)際出資人以及公司等等。在公司進(jìn)行經(jīng)營的實(shí)際過程中，名義股東有著較大的股東權(quán)利，且行使權(quán)利并不受實(shí)際出資人的約束，因而極易可能會發(fā)生名義股東無視和實(shí)際出資人之間的協(xié)議約定，做出轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者不利實(shí)際出資人的一些行為，進(jìn)而導(dǎo)致實(shí)際出資人后期無法成為股東或者直接失去股東權(quán)益。

（二）存在潛在法律風(fēng)險(xiǎn)

由于股權(quán)代持的相關(guān)法律關(guān)系相對較為錯綜且復(fù)雜，因而這就會導(dǎo)致多方主體權(quán)益承擔(dān)一定的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。一是名義股東潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，其具體表現(xiàn)為若是實(shí)際出資人出現(xiàn)虛假出資或者沒有按照相關(guān)的協(xié)議約定進(jìn)行出資，且直接對公司的運(yùn)營發(fā)展產(chǎn)生影響，那么這個(gè)時(shí)候名義股東就需要承擔(dān)有關(guān)的法律責(zé)任，像是限制名義股東離境、補(bǔ)繳出資差額以及在網(wǎng)絡(luò)平臺中登記不良信息等等。二是實(shí)際出資人的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，在關(guān)于其確認(rèn)股權(quán)或者股東資格方面，相關(guān)法院部門一般情況下會根據(jù)工商登記、股東名冊以及股東表決記錄等等來確認(rèn)公司的股權(quán)以及股東資格認(rèn)定，據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定表明，股權(quán)代持合同在很大程度上是無法被法院有效認(rèn)定的，那么此時(shí)將無法保障實(shí)際出資人的歸屬股權(quán)投資申請權(quán)益。三是股份持有公司潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，若發(fā)生名義股東無法完成隱名股東的缺失資金或者私自轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，再加上股權(quán)協(xié)議被法院部門認(rèn)定無效后，那么這個(gè)時(shí)候公司將會出現(xiàn)注冊資金缺少的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）無效認(rèn)定后缺少相關(guān)的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)

現(xiàn)階段我國的《公司法解釋（三）》中有關(guān)于認(rèn)定股權(quán)代持權(quán)利的相關(guān)法律法規(guī)，但其中并沒有明確規(guī)定效力認(rèn)定是否能夠以其他部門規(guī)章以及更加詳細(xì)的內(nèi)容為參考依據(jù)。比如像是在公司與公司之間發(fā)生糾紛案件中，一審法院部門以最終審判結(jié)果是雙方公司均違反《股權(quán)管理辦法》相關(guān)規(guī)章制度為準(zhǔn)，來判定股權(quán)代持合同無效。二審法院部門則根據(jù)原《合同法解釋（一）》否認(rèn)了《股權(quán)管理辦法》的無效股權(quán)協(xié)議認(rèn)定，并明確提出不以行政規(guī)章以及地方法規(guī)來作為合同認(rèn)定無效的相關(guān)依據(jù)，并根據(jù)《民法典》合同法編中相關(guān)規(guī)定維持了一審判決結(jié)果?；谝陨犀F(xiàn)象可以分析得出，在關(guān)于股權(quán)合同認(rèn)定方面，相關(guān)的法律法規(guī)還存留著一些問題，這就要求及時(shí)補(bǔ)充和完善管理方面的規(guī)定以及法律條文上的效力規(guī)定。另外，還需深入分析和研究當(dāng)股權(quán)代持被認(rèn)定為無效之后，這樣的處理結(jié)果是否符合《民法典》合同法編有關(guān)制度中的無效規(guī)定，股權(quán)有著自身的特殊性質(zhì)，并不能通過折價(jià)賠償或者返還的方式來進(jìn)行處理，還需制定相關(guān)的具體規(guī)定來符合股權(quán)代持的特殊性質(zhì)［1］。

二、公司治理視角下完善股權(quán)代持法律規(guī)制的相關(guān)建議和措施

（一）平衡維護(hù)多方主體的相關(guān)權(quán)益

由于在股權(quán)代持過程中往往會出現(xiàn)像權(quán)利人無視協(xié)定規(guī)定而濫用權(quán)利的此類現(xiàn)象，這些問題在一定程度上損害了多方利益主體的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，這就要求相關(guān)的法律法規(guī)制定相應(yīng)的制度來有效平衡多方的主體利益。在制定平衡法律規(guī)定制度方面，應(yīng)該適當(dāng)賦予債權(quán)人一定的求償權(quán)利，若是出現(xiàn)名義股東不顧協(xié)議約定濫用股東權(quán)利直接侵犯到債權(quán)人時(shí)，此時(shí)債權(quán)人可以要求名義股東或者股權(quán)公司承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，公司有直接的證據(jù)證明和名義股東沒有直接的關(guān)聯(lián)的話，可以免除公司的承擔(dān)責(zé)任，直接申請名義股東進(jìn)行賠償。另外，還可以借鑒西方先進(jìn)國家股東代持的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，像是美國名義股東和隱名股東雙方互相監(jiān)督的方式，可以建議賦予實(shí)際出資人相應(yīng)的監(jiān)督權(quán)利［2］。一般情況下，實(shí)際出資人是很難知曉名義股東行使的權(quán)利是否侵害到自身的權(quán)利，若實(shí)際出資人可以行使監(jiān)督權(quán)利的話，就能夠具體了解到名義股東的權(quán)利行使情況，并做好及時(shí)制止防范。同時(shí)還建議賦予股權(quán)公司向?qū)嶋H出資人主張求償申請權(quán)，以此來保障公司的切身權(quán)益不受侵害。通過具體說明實(shí)際出資人和名義股東分別股權(quán)代持的關(guān)系，促使實(shí)際出資人能夠全面履行公司的實(shí)際出資義務(wù)，從而確保公司資本能夠正常有序運(yùn)行［3］。

（二）完善風(fēng)險(xiǎn)防范行為

在股權(quán)代持中相關(guān)的主體權(quán)益存在著多方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，因而構(gòu)建相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制對于其有著非常重要的作用。首先，需要將相關(guān)的股權(quán)代持行為進(jìn)行細(xì)化區(qū)分以及完善，規(guī)定側(cè)重點(diǎn)，像是股權(quán)協(xié)議中的違約承擔(dān)就需要重點(diǎn)闡述，促使實(shí)際出資人以及名義股東能夠清楚明確自身的代持股權(quán)的違約責(zé)任以及相關(guān)規(guī)范，采用增加利益主體違約成本的方式來保障避免存留潛在風(fēng)險(xiǎn)行為，促使其能夠履行合同約定行為。其次，還需明確規(guī)定名義股東行使股東權(quán)利的具體程序方式，避免出現(xiàn)股權(quán)代持產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，并以此來保障實(shí)際出資人能夠準(zhǔn)確掌握自身投資股權(quán)的運(yùn)行情況。再次，還需要注重避免出現(xiàn)非法股權(quán)代持行為，在公司的實(shí)際經(jīng)營發(fā)展過程中，存在著諸如此類的非法股權(quán)代持行為，像是在2015年某公司就出現(xiàn)了這一現(xiàn)象，這種行為不僅僅和社會的公共秩序準(zhǔn)則相悖，還嚴(yán)重違反了相關(guān)的法律法規(guī)制度，并直接損害公司相關(guān)的利益主體，對于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生了不利的影響作用［3］。針對于此，我國的相關(guān)司法以及公司法相關(guān)解釋可以適當(dāng)采取列舉的方式，將非法股權(quán)代持行為的基本特征以及構(gòu)成元素闡述出來，明確禁止出現(xiàn)此類現(xiàn)象，同時(shí)加大懲處力度，制定具體的懲處措施來進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)定。最后，還需要明確規(guī)定關(guān)于隱名股東的股權(quán)資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和要求，在認(rèn)定方面，可以考慮使用形式原則以及實(shí)質(zhì)相結(jié)合的認(rèn)定理念，在相關(guān)的司法規(guī)定中就提出了關(guān)于隱名股東顯名以及資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)條件，并將股權(quán)代持的主體法律以及內(nèi)外部結(jié)構(gòu)有機(jī)結(jié)合起來，并使實(shí)際出資人在對待投資股權(quán)方面能夠采取理性的態(tài)度，從而更好地解決股權(quán)代持股過程中出現(xiàn)的各種認(rèn)定難點(diǎn)以及法律糾紛［4］。

（三）加強(qiáng)認(rèn)定無效后的具體規(guī)制

在關(guān)于股權(quán)代持資格被認(rèn)定無效方面，《公司法》相關(guān)的規(guī)定對其進(jìn)行了詳細(xì)說明，但并沒有明確規(guī)定具體哪種情形下認(rèn)定無效，并在司法和立法規(guī)定中將股權(quán)代持協(xié)議歸屬于民事合同范疇內(nèi)，但由于股權(quán)代持合同自身的特殊性，因而又不能將其按照《民法典》合同法編的相關(guān)規(guī)定來進(jìn)行認(rèn)定。那么當(dāng)股權(quán)代持合同被認(rèn)定為無效之后，需要相關(guān)的立法機(jī)構(gòu)以及司法部門綜合考慮實(shí)際出資人、名義股東以及其他利益主體股權(quán)的后續(xù)解決問題。若是將《民法典》合同法編應(yīng)用在其中之后，就會要求歸還隱名股東之前的出資股份，名義股東此時(shí)就需要出資相應(yīng)的份額來獲取股份，那么當(dāng)名義股權(quán)缺少足夠的財(cái)產(chǎn)的話就會影響到公司的經(jīng)營發(fā)展。針對以上現(xiàn)象，這就要求了堅(jiān)持民主自愿的基本準(zhǔn)則，通過轉(zhuǎn)讓第三方認(rèn)購股權(quán)或者認(rèn)購原出資比例的方式，又或者是退還股款公司減資的方式，提存股權(quán)收益，以此來促使在股權(quán)代持認(rèn)定無效后股權(quán)份額能夠進(jìn)行有效提存，從而促使公司的運(yùn)行發(fā)展得到有效保障。

綜上所述，在建設(shè)現(xiàn)代化公司治理的發(fā)展形勢下，應(yīng)不斷完善和優(yōu)化股權(quán)代持的法律法規(guī)來規(guī)制公司運(yùn)行發(fā)展中所涉及的法律關(guān)系，從而保障公司制度能夠符合社會發(fā)展需求。在股權(quán)代持方面，通過有效防范潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)、加強(qiáng)認(rèn)定無效后的具體規(guī)制方式，來規(guī)范股權(quán)代持的法治建設(shè)。