趙 鵬 趙國屹

（鄂爾多斯市市場監(jiān)督管理局，內(nèi)蒙古 鄂爾多斯 017010）

近些年，市場監(jiān)管局執(zhí)法人員在辦理食用農(nóng)產(chǎn)品銷售環(huán)節(jié)的抽檢不合格（多數(shù)為農(nóng)藥殘留項目不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)）核查處置案件中，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)涉案食用農(nóng)產(chǎn)品在現(xiàn)場檢查時已無庫存，即涉案食用農(nóng)產(chǎn)品已向社會不特定多數(shù)人銷售。那么，這些農(nóng)藥殘留超標(biāo)的食用農(nóng)產(chǎn)品被人體服用后會產(chǎn)生多大的危害后果？采取從輕或減輕行政處罰時應(yīng)如何考慮危害后果？筆者將結(jié)合民法、刑法等相關(guān)規(guī)定中危害后果的認(rèn)定，分析在行政處罰自由裁量中危害后果的認(rèn)定方法。

一、民法中危害后果的認(rèn)定

（一）《民法典》保護(hù)的生命身體健康權(quán)

我國《民法典》第四編“人格權(quán)”第二章“生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)”規(guī)定了自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)，任何組織或者個人不得侵害。生命權(quán)是指自然人享有的以生命安全和安寧為內(nèi)容的權(quán)利［1］。生命因受侵害而消滅時，即生命權(quán)受到了侵害。身體權(quán)是自然人維護(hù)其身體組織完整安全并支配其身體或者身體組成部分的人格權(quán)［1］。傷害身體，破壞了身體內(nèi)外部的有形組織，即身體權(quán)受到了侵害。健康權(quán)是指自然人以維護(hù)身體和心理機(jī)能健康為內(nèi)容的人格權(quán)［1］。我國《民法典》第七編“侵權(quán)責(zé)任”第四章“產(chǎn)品責(zé)任”對因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)作出了規(guī)定。同時，《食品安全法》第一百四十八條第一款具體規(guī)定了消費者因食用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，受到損害可以要求生產(chǎn)經(jīng)營者賠償損失。在侵權(quán)責(zé)任中，損害賠償責(zé)任的范圍包括人身傷害和其他財產(chǎn)、非財產(chǎn)損害。

（二）《民法典》規(guī)定的違約責(zé)任承擔(dān)

我國《民法典》第三編“合同”第八章“違約責(zé)任”規(guī)定了交易一方履行合同義務(wù)不符合約定的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，具體包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等。消費者因購買了農(nóng)藥殘留不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的食用農(nóng)產(chǎn)品，不能實現(xiàn)食用安全食品的目的；銷售者未完全履行買賣合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)上述違約責(zé)任。違約責(zé)任基本上是一種財產(chǎn)責(zé)任［1］，通常是補(bǔ)償性的，特定情況下也帶有懲罰性，如我國《食品安全法》第一百四十八條第二款規(guī)定，對食品經(jīng)營者明知故犯的違法行為可要求支付懲罰性賠償金。

（三）危害后果的認(rèn)定

基于損害填補(bǔ)的原則，消費者購買、食用了農(nóng)藥殘留不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的食用農(nóng)產(chǎn)品，受到損害才享有侵權(quán)行為損害賠償請求權(quán)。筆者認(rèn)為，這里的損害后果（即危害后果）可區(qū)分為二：一為從被侵害權(quán)利角度觀察的生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)被侵害的事實；二為權(quán)利被侵害后所產(chǎn)生的各種財產(chǎn)上損害或非財產(chǎn)上損害。財產(chǎn)上損害，是指受害人（消費者）經(jīng)濟(jì)上利益的積極減少（如醫(yī)療費、護(hù)理費、交通費、營養(yǎng)費等）或應(yīng)得利益未能獲得的損失（如購買食用農(nóng)產(chǎn)品價款、誤工費等）。非財產(chǎn)上損害，是指受害人（消費者）生命、身體、健康權(quán)受到侵害后，產(chǎn)生的精神痛苦。在我國，以金錢賠償受害人財產(chǎn)上損害為主；對非財產(chǎn)上損害，可以根據(jù)情形及造成后果的嚴(yán)重程度，由侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉或賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。

二、刑法中危害后果的認(rèn)定

（一）銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪

我國《刑法》第一百四十三條規(guī)定了“銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”。該罪的客體是復(fù)雜客體，同時侵犯了國家對食品安全的監(jiān)督管理制度和不特定多數(shù)人的生命身體健康權(quán)利。具體到本文研究對象，本罪的客觀方面包括兩個方面：一是銷售者實施了銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食用農(nóng)產(chǎn)品行為；二是足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，即銷售的食用農(nóng)產(chǎn)品含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的農(nóng)藥殘留。本罪的主體是一般主體，已滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人和單位均可以成為本罪的主體。本罪的主觀方面為故意，即明知銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食用農(nóng)產(chǎn)品足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。

（二）危害后果的認(rèn)定

我國《刑法》第一百四十三條規(guī)定列舉了不同的加重情節(jié)，即“對人體健康造成嚴(yán)重危害”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”和“后果特別嚴(yán)重”。這里的加重情節(jié)，即犯罪情節(jié)，是指“不具有犯罪構(gòu)成事實的意義，卻與犯罪構(gòu)成事實的主客觀方面具有密切聯(lián)系，反映主客觀方面的情狀或深度，從而影響犯罪的社會危害性程度與行為人的人身危險性程度的各種事實情況［2］。換句話說，這里的犯罪情節(jié)不影響定罪，但卻與定罪的主客觀事實聯(lián)系密切，反映了犯罪行為的社會危害性大小。區(qū)分不同的犯罪情節(jié)，才能使刑罰與行為的社會危害性相符合。

關(guān)于“危害后果”，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》結(jié)合危害食品安全犯罪案件的特點，從傷害、殘疾程度及器官組織損傷導(dǎo)致的功能障礙等多方面規(guī)定了人身危害后果的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，較為全面地反映了危害后果。在具體案件辦理過程中，《解釋》規(guī)定“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”難以確定的，司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)檢驗報告并結(jié)合專家意見等相關(guān)材料進(jìn)行認(rèn)定，即該食用農(nóng)產(chǎn)品的檢驗報告作為主要證據(jù)，仍要視情況結(jié)合專家意見做進(jìn)一步認(rèn)定。

三、行政處罰自由裁量中危害后果的認(rèn)定

（一）《食品安全法》等的相關(guān)規(guī)定

我國《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第二十五條第二項規(guī)定禁止銷售農(nóng)藥殘留超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食用農(nóng)產(chǎn)品，相應(yīng)的罰則為《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第五十條第二款和《食品安全法》第一百二十四條第一款第一項。從上述條文可以看出，經(jīng)營農(nóng)藥殘留超標(biāo)的食用農(nóng)產(chǎn)品違法行為，尚不構(gòu)成犯罪的，即食用農(nóng)產(chǎn)品的農(nóng)藥殘留限量沒有達(dá)到嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)的情況下，由市場監(jiān)管部門處理。市場監(jiān)管部門是執(zhí)法主體，行政處罰的種類既有財產(chǎn)罰又有資格罰。

（二）自由裁量中危害后果的認(rèn)定

從我國《行政處罰法》第三十二條和第三十三條的規(guī)定可以看出，危害后果有無、大小是重要的行政處罰自由裁量情形之一，但不可能每個案件的處理都聘請專家從醫(yī)學(xué)、毒理、化學(xué)、食品等角度進(jìn)行準(zhǔn)確分析認(rèn)定。筆者認(rèn)為，在行政處罰自由裁量中認(rèn)定“危害后果大小有無”可以從下列方面考慮：1.參考內(nèi)蒙古自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局辦公室《關(guān)于印發(fā)<食品銷售關(guān)鍵環(huán)節(jié)風(fēng)險清單>的通知》（內(nèi)食藥監(jiān)辦食流〔2016〕31號）文件內(nèi)容，“蔬菜水果”屬于中風(fēng)險產(chǎn)品，即對于銷售蔬菜水果等這些食用農(nóng)產(chǎn)品，可以認(rèn)為安全隱患或風(fēng)險相對不高；2.當(dāng)事人是否初次違法；3.當(dāng)事人銷售涉案食用農(nóng)產(chǎn)品的數(shù)量、貨值金額；4.當(dāng)事人是否具有主觀過錯或重大過失；5.當(dāng)事人是否立即停止經(jīng)營或采取“追回”等措施并承諾對消費者損害進(jìn)行相應(yīng)賠償，賠償是否合理；6.截至案件調(diào)查終結(jié)前，有無消費者針對涉案產(chǎn)品進(jìn)行投訴舉報或發(fā)生食物中毒等一般食品安全事故，進(jìn)而考慮社會危害性程度。

四、結(jié)語

在現(xiàn)實生活中，銷售經(jīng)抽檢不合格食用農(nóng)產(chǎn)品（主要為農(nóng)藥殘留項目不符合食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)）的危害后果，在民事賠償、刑事制裁和行政監(jiān)管方面分別有不同的認(rèn)定和處理方式。在民事賠償領(lǐng)域，要區(qū)別財產(chǎn)上損害和非財產(chǎn)上損害而予以彌補(bǔ)損失、賠償損害。在刑事制裁領(lǐng)域，當(dāng)犯罪嫌疑人的違法行為符合“銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”犯罪構(gòu)成時，根據(jù)犯罪情節(jié)輕重予以拘役、有期徒刑、無期徒刑、罰金或沒收財產(chǎn)的刑事處罰。在行政監(jiān)管領(lǐng)域，對于當(dāng)事人的違法行為尚不觸犯“銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”時，要綜合考慮違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度、當(dāng)事人的主觀過錯和公平公正等相關(guān)因素，再決定是否給予行政處罰、給予行政處罰的種類和幅度。