王 群

（1.南通大學(xué)，江蘇 南通 226019；2.法治現(xiàn)代化研究中心，江蘇 南通 226019）

字號(hào)是一個(gè)通俗的叫法，就是經(jīng)營(yíng)者的名稱(chēng)，也叫商號(hào)。老字號(hào)就是在一定的地域空間內(nèi)存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，有較高的市場(chǎng)知名度、影響力或者有較深的文化影響力的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體。我國(guó)歷史悠久，造就和培育了許多老字號(hào)。老字號(hào)不僅是一種商業(yè)符號(hào)，也承載著獨(dú)特的歷史文化內(nèi)涵。老字號(hào)不僅有著獨(dú)特的商業(yè)價(jià)值也有著非凡的文化價(jià)值，是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的載體。在努力實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的今天，我們必須重視老字號(hào)的保護(hù)。

一、我國(guó)當(dāng)前對(duì)老字號(hào)保護(hù)的現(xiàn)狀

（一）現(xiàn)有法律對(duì)老字號(hào)沒(méi)有明確的保護(hù)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的今天，我國(guó)也很重視對(duì)字號(hào)的保護(hù)，有一系列的法律法規(guī)都體現(xiàn)了對(duì)字號(hào)的保護(hù)，但當(dāng)前法律法規(guī)中沒(méi)有對(duì)老字號(hào)的明確的定義，更沒(méi)有保護(hù)老字號(hào)的直接的具體規(guī)定，確實(shí)有很大的欠缺。

我國(guó)《民法典》第五十四條規(guī)定：自然人從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)，經(jīng)依法登記，為個(gè)體工商戶(hù)。個(gè)體工商戶(hù)可以起字號(hào)。第一百一十條第二款規(guī)定：法人、非法人組織享有名稱(chēng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)。第一千零一十四條規(guī)定：任何組織或者個(gè)人不得以干涉、盜用、假冒等方式侵害他人的姓名權(quán)和名稱(chēng)權(quán)?！睹穹ǖ洹匪?guī)定的個(gè)體工商戶(hù)字號(hào)與法人、非法人組織名稱(chēng)是一個(gè)意思，字號(hào)就等同于名稱(chēng)?！睹穹ǖ洹纷鳛槊裆谭审w系中的根本大法，對(duì)字號(hào)進(jìn)行了規(guī)定，但沒(méi)有規(guī)定什么叫老字號(hào)。老字號(hào)畢竟也屬于字號(hào)，《民法典》中規(guī)定字號(hào)或企業(yè)名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，老字號(hào)當(dāng)然也當(dāng)享有。老字號(hào)有獨(dú)特的商業(yè)價(jià)值和非凡的文化價(jià)值，如果不加以特別保護(hù)而僅僅作一般的保護(hù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱(chēng)（包括簡(jiǎn)稱(chēng)、字號(hào)等）、社會(huì)組織名稱(chēng)（包括簡(jiǎn)稱(chēng)等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等），引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》只是說(shuō)不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱(chēng)（包括簡(jiǎn)稱(chēng)、字號(hào)等），沒(méi)有規(guī)定有一定影響的企業(yè)名稱(chēng)怎么去認(rèn)定，更沒(méi)有明確何為老字號(hào)。所以，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)侵犯老字號(hào)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有初步的規(guī)范作用，但不夠直接，可操作性不強(qiáng)，規(guī)制力不強(qiáng)。

（二）《“中華老字號(hào)”認(rèn)定規(guī)范（試行）》等對(duì)老字號(hào)進(jìn)行了初步的保護(hù)

商務(wù)部2006年公布了《“中華老字號(hào)”認(rèn)定規(guī)范（試行）》《“中華老字號(hào)”標(biāo)識(shí)使用規(guī)定》，如《認(rèn)定規(guī)范》規(guī)定：擁有商標(biāo)所有權(quán)或使用權(quán)，品牌創(chuàng)立于1956年（含）以前，傳承獨(dú)特的產(chǎn)品、技藝或服務(wù)，有傳承中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)的企業(yè)文化，得到廣泛的社會(huì)認(rèn)同和贊譽(yù)的可以認(rèn)定為中華老字號(hào)。除了中華老字號(hào)之外，有的省有自己認(rèn)定的老字號(hào)以及老字號(hào)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。這些規(guī)范或規(guī)定對(duì)保護(hù)老字號(hào)確實(shí)起到了一定的作用，但層級(jí)比較低，并沒(méi)有上升為國(guó)家的法律。另外這些規(guī)范或規(guī)定只是對(duì)中華老字號(hào)的認(rèn)定以及標(biāo)識(shí)的使用等作規(guī)定，對(duì)于什么樣的行為算是侵犯老字號(hào)的權(quán)益以及如何處理都沒(méi)有規(guī)定。當(dāng)然，由于層級(jí)比較低，也無(wú)法做出規(guī)定。

二、老字號(hào)受侵犯的表現(xiàn)

（一）老字號(hào)被別的企業(yè)仿用或冒用為自己的名稱(chēng)

由于老字號(hào)名氣大，老百姓的信任度高，所以有不少企業(yè)總是想搭便車(chē)，在起名稱(chēng)的時(shí)候盡量模仿老字號(hào)，以假亂真。這是一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，嚴(yán)重侵犯老字號(hào)的權(quán)益，這樣的案例很多。

北京同仁堂是有著幾百年歷史的老字號(hào)，可是2002年12月，北京同仁堂發(fā)現(xiàn)在浙江省溫州市出現(xiàn)一家名為“溫州葉同仁堂大藥房有限公司”的企業(yè)經(jīng)營(yíng)內(nèi)容同為中成藥及中藥材。在老百姓的心目中，同仁堂在全國(guó)應(yīng)該就是一家，看到溫州的同仁堂想當(dāng)然的就和北京的同仁堂聯(lián)系起來(lái)，認(rèn)為要么是北京同仁堂的分店要么是連鎖店。

2004年5月，北京同仁堂向浙江省高級(jí)人民法院提起訴訟。北京同仁堂訴稱(chēng)，“同仁堂”是中華老字號(hào)又是國(guó)家馳名商標(biāo)，受特別保護(hù)?！叭~同仁堂”作為企業(yè)字號(hào)，名稱(chēng)中“同仁堂”占了主要部分，容易讓消費(fèi)者混淆概念。經(jīng)法院調(diào)解，雙方達(dá)成和解。主要內(nèi)容為：溫州葉同仁堂承諾將現(xiàn)使用的“葉同仁堂”字號(hào)及相應(yīng)的企業(yè)名稱(chēng)中的“葉同仁堂”變更為“葉同仁”；溫州葉同仁堂承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)262474元，并于2004年12月15日、2005年1月15日共計(jì)支付給北京同仁堂人民幣 40 萬(wàn)元。［1］

這個(gè)案子雖然以調(diào)解結(jié)案，算是比較圓滿(mǎn)地解決了，但案子本身給我們很大的啟發(fā)。同仁堂作為全國(guó)知名的中華老字號(hào)，也注冊(cè)了商標(biāo)，竟然在別的地方又出了一個(gè)和同仁堂字號(hào)幾乎相同的企業(yè)，一般消費(fèi)者很難分得清，并且這個(gè)企業(yè)竟然也登記了，可見(jiàn)我國(guó)法律在保護(hù)老字號(hào)的權(quán)益方面的確有不足。

（二）老字號(hào)被搶注商標(biāo)

除了仿用或冒用老字號(hào)作為自己的名稱(chēng)，老字號(hào)被侵權(quán)的另一種形式就是被搶先注冊(cè)商標(biāo)。如“狗不理”老字號(hào)在日本遭搶注就是一個(gè)典型的例子。20世紀(jì)80年代，原天津狗不理飲食集團(tuán)和日本大榮株式會(huì)社合作，在日本開(kāi)設(shè)“狗不理”分店。1993年，大榮在日本將“狗不理”搶注。直到2005年，“狗不理”商標(biāo)在日本10年專(zhuān)用權(quán)有效期將滿(mǎn)，天津狗不理飲食集團(tuán)經(jīng)過(guò)艱苦卓絕的努力遭受巨大損失之后，才使得大榮沒(méi)有續(xù)展。老字號(hào)被搶注商標(biāo)的還有很多。

當(dāng)然除此之外，還有種種的侵權(quán)行為。這些針對(duì)老字號(hào)的侵權(quán)行為，按照現(xiàn)有的法律很多情況下對(duì)其又無(wú)可奈何，現(xiàn)實(shí)中這樣的案例很多。

三、我國(guó)老字號(hào)保護(hù)制度的不足

（一）制度規(guī)定不明確且不協(xié)調(diào)

老字號(hào)權(quán)益受侵犯的原因，根本上還是保護(hù)制度有缺陷。當(dāng)前我國(guó)的法律法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)說(shuō)是涉及了老字號(hào)保護(hù)問(wèn)題，可僅僅是初步的，規(guī)定得都不夠詳細(xì)、具體，沒(méi)有針對(duì)字號(hào)權(quán)的取得、使用、轉(zhuǎn)讓、退出、侵權(quán)賠償?shù)确矫孀鞒雒鞔_的規(guī)定，可操作性不強(qiáng)。且規(guī)定分散在不同領(lǐng)域、不同效力層次的法律規(guī)范中，缺乏明確的法律統(tǒng)一規(guī)定，相互之間缺乏一致性，容易引起沖突。對(duì)老字號(hào)的保護(hù)，事前預(yù)防做得不夠，事后的處罰和救濟(jì)也不明確。

（二）字號(hào)登記制度有漏洞

《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》《企業(yè)名稱(chēng)登記管理實(shí)施辦法》以及《公司登記管理?xiàng)l例》都涉及字號(hào)登記問(wèn)題。字號(hào)登記采用的是分級(jí)登記管理制度，即縣級(jí)以上各市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)負(fù)責(zé)本部門(mén)職權(quán)范圍內(nèi)的企業(yè)名稱(chēng)登記管理工作。同一轄區(qū)內(nèi)，同一行業(yè)使用相同的字號(hào)是被禁止的，但是，同一轄區(qū)的不同行業(yè)、不同轄區(qū)的同一行業(yè)、不同轄區(qū)的不同行業(yè)，使用相同的字號(hào)是允許的。［2］這就給一些企業(yè)仿用或冒用老字號(hào)留下了可乘之機(jī)，并且這種可乘之機(jī)似乎還不違反法律，這就給保護(hù)老字號(hào)帶來(lái)了制度上的瓶頸。如果老字號(hào)的企業(yè)再?zèng)]有注冊(cè)商標(biāo)或者商標(biāo)注冊(cè)不周全的話(huà)，當(dāng)別的企業(yè)侵犯其字號(hào)權(quán)的時(shí)候，其合法權(quán)益的保護(hù)將面臨更多的困難。

四、國(guó)際上字號(hào)保護(hù)的特點(diǎn)

（一）字號(hào)權(quán)受公約的保護(hù)

1883年簽訂的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《巴黎公約》）其保護(hù)對(duì)象是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，包括發(fā)明專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、廠(chǎng)商名稱(chēng)等，這里的廠(chǎng)商名稱(chēng)即為字號(hào)。1985年3月19日，中國(guó)成為該公約成員國(guó)。該公約第八條規(guī)定，廠(chǎng)商名稱(chēng)應(yīng)在本聯(lián)盟一切國(guó)家內(nèi)受到保護(hù)，沒(méi)有申請(qǐng)或注冊(cè)的義務(wù)，也不論其是否為商標(biāo)的一部分。根據(jù)該公約，字號(hào)權(quán)成為工業(yè)產(chǎn)權(quán)中一種獨(dú)立的權(quán)利，不依賴(lài)于商標(biāo)權(quán)等其他權(quán)利，并且是一種天然的權(quán)利，不需要申請(qǐng)或注冊(cè)，這種保護(hù)理念是先進(jìn)的。我國(guó)既然已經(jīng)加入這一公約，就應(yīng)當(dāng)吸收借鑒這一理念，盡量將這一理念貫徹于我國(guó)制度之中。

（二）幾個(gè)發(fā)達(dá)國(guó)家的保護(hù)制度

《德國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十六條規(guī)定，在商業(yè)交易中，以某種方式使用營(yíng)利企業(yè)的姓名、商號(hào)或特殊標(biāo)記或印刷品的特殊標(biāo)記，并可以引起同他人合法使用的姓名、商號(hào)或特殊標(biāo)記發(fā)生混淆的，可以請(qǐng)求其停止使用；使用者知道或應(yīng)當(dāng)知道其濫用行為可以引起混淆的，負(fù)有賠償受害人損害的義務(wù)?！度毡旧谭ǖ洹芬?guī)定，對(duì)于已登記的商號(hào)，不得以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的使用同一或類(lèi)似的商號(hào)，也不得懷有不正當(dāng)目的，使用令人誤認(rèn)為是他人營(yíng)業(yè)的商號(hào)，否則商號(hào)權(quán)人可以請(qǐng)求其停止使用，同時(shí)可以請(qǐng)求損害賠償。［3］

德國(guó)、日本實(shí)際上都屬于大陸法系國(guó)家，其立法理念和體例都有很大的相似性。這兩個(gè)國(guó)家都明確了企業(yè)的字號(hào)權(quán)或企業(yè)的名稱(chēng)權(quán)不受侵犯，并且與《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的理念也是一致的。實(shí)際上我國(guó)的法律法規(guī)制度有不少也是學(xué)習(xí)日本的，也屬于大陸法系。

相比較前面幾個(gè)大陸法系國(guó)家的規(guī)定，美國(guó)的規(guī)定沒(méi)有那么明確。《聯(lián)邦商標(biāo)法》沒(méi)有明確提到商號(hào)、字號(hào)，美國(guó)這種隱含式的規(guī)定在實(shí)際的應(yīng)用中有很大的彈性，其實(shí)是不利于保護(hù)企業(yè)的字號(hào)權(quán)或名稱(chēng)權(quán)。

五、我國(guó)老字號(hào)保護(hù)的建議

（一）制定專(zhuān)門(mén)的《字號(hào)法》

老字號(hào)凝結(jié)著幾代人的心血和智慧，不僅是技術(shù)的傳承，也是一種文化和精神的傳承。目前我國(guó)有專(zhuān)門(mén)的《商標(biāo)法》，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的《字號(hào)法》，所以導(dǎo)致商標(biāo)的地位高于字號(hào)。商品是屬于商業(yè)主體的，先有商業(yè)主體才有商品，所以字號(hào)的地位應(yīng)當(dāng)高于商標(biāo)的地位。只有將字號(hào)置于高于商標(biāo)的地位，才能對(duì)字號(hào)尤其老字號(hào)進(jìn)行更好的保護(hù)。

由此，我國(guó)應(yīng)秉承公約的理念制定專(zhuān)門(mén)的《字號(hào)法》。明確規(guī)定字號(hào)的概念、性質(zhì)、地位、取得、權(quán)利、侵權(quán)責(zé)任等一系列法律問(wèn)題。并且，在《字號(hào)法》中單獨(dú)將老字號(hào)單列一章，明確老字號(hào)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范老字號(hào)的認(rèn)定程序，建立老字號(hào)的動(dòng)態(tài)監(jiān)管制度，加強(qiáng)對(duì)老字號(hào)的法律保護(hù)。

（二）完善字號(hào)登記制度

根據(jù)目前這些有關(guān)字號(hào)登記的法律法規(guī)的規(guī)定，市場(chǎng)主體的字號(hào)只有在向市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)登記后才能取得，在所登記的管轄范圍內(nèi)受到法律的保護(hù)，字號(hào)的使用一旦超出了登記機(jī)關(guān)的職能范圍，便存在風(fēng)險(xiǎn)。

為了應(yīng)對(duì)這一問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)從行政體制上入手對(duì)字號(hào)登記進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管，以求建立起全國(guó)性的字號(hào)保護(hù)系統(tǒng)。所有的市場(chǎng)主體進(jìn)行登記都要進(jìn)入這個(gè)全國(guó)性的系統(tǒng)，最好是市場(chǎng)主體的字號(hào)在全國(guó)范圍內(nèi)不論是哪個(gè)地區(qū)哪個(gè)行業(yè)都不相近、相似、相同。如果不能做到一步到位，可以先將全國(guó)范圍內(nèi)的所有老字號(hào)建一個(gè)系統(tǒng)，新成立市場(chǎng)主體登記的字號(hào)首先保證不與現(xiàn)有的老字號(hào)相近、相似、相同，這個(gè)在技術(shù)上完全可以做到。建立全國(guó)范圍內(nèi)的統(tǒng)一登記管理制度，實(shí)現(xiàn)信息共享。通過(guò)事前規(guī)范、事中監(jiān)管、事后救濟(jì)，全過(guò)程、全方位地保護(hù)我國(guó)老字號(hào)。

（三）完善我國(guó)《商標(biāo)法》

我國(guó)《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

這一條沒(méi)有明確在先權(quán)利到底是何種權(quán)利，為了防止有人將別人的老字號(hào)注冊(cè)為自己的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)明確這個(gè)在先權(quán)利不僅指已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)也包括別人已經(jīng)使用多年的老字號(hào)。并加一款：禁止注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，其文字與使用在先的老字號(hào)相同或相似，防止與老字號(hào)商品混淆，保護(hù)使用在先的老字號(hào)的合法權(quán)利，實(shí)現(xiàn)老字號(hào)和商標(biāo)的統(tǒng)一管理。