楊文璐

摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，電子產(chǎn)業(yè)與消費者生活密不可分，在市場和利益的驅(qū)使下，這些本該促進與便利消費者生活的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，卻也在侵犯著消費者的權(quán)益?，F(xiàn)今，軟件應(yīng)用市場捆綁軟件現(xiàn)象層出不窮，而與軟件運營商肆無忌憚形成鮮明對比的，是消費者維權(quán)的舉步維艱。本文分析捆綁軟件現(xiàn)狀，從立法、執(zhí)法、維權(quán)等方面提出相關(guān)建議，以期切實保護好我們的權(quán)利。

關(guān)鍵詞：捆綁軟件? 侵權(quán)? 消費者權(quán)益保護? 法律規(guī)制

一、電子捆綁軟件現(xiàn)狀及成因

（一）電子捆綁軟件現(xiàn)狀

現(xiàn)今，我國軟件捆綁安裝的情況非常突出，軟件捆綁的現(xiàn)象無處不在且種類繁多，幾乎涉及了我們電子日常使用的方方面面。捆綁軟件是指用戶安裝一個軟件時，該軟件會自動安裝單個或多個軟件。由于在我國大量的軟件以免費的方式向用戶提供，軟件捆綁安裝的情況更為普遍。

（二）電子捆綁軟件產(chǎn)生原因

1、市場導(dǎo)向

中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會在第二十屆互聯(lián)網(wǎng)大會上發(fā)布的《中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展報告（2021）》中顯示，我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)實現(xiàn)快速發(fā)展，在新冠疫情的大環(huán)境下，發(fā)揮了不可替代的積極作用。中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心（CNNIC）發(fā)布的第48次《中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》中也顯示，我國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟蓬勃發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)用戶持續(xù)增加，形成了全球最為龐大的數(shù)字社會。截止2021年6月，我國網(wǎng)民規(guī)模達10.11億，互聯(lián)網(wǎng)普及率達71.6%。各種網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用軟件影響并改變網(wǎng)民的生活，網(wǎng)民生活全面“網(wǎng)絡(luò)化”。在如此龐大的數(shù)字社會下，軟件市場的競爭愈發(fā)激烈。軟件商為了更好搶占市場，在利益的驅(qū)使下，選擇與其他軟件進行捆綁。軟件捆綁是軟件推廣常用的營銷策略，使被捆綁軟件在無數(shù)的軟件中脫穎而出，迅速占領(lǐng)目標(biāo)市場，實現(xiàn)商業(yè)利益。并且軟件與被捆綁軟件直接可以進行資源互換，更易開拓市場。

2、缺乏立法規(guī)制

現(xiàn)行的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等法規(guī)與規(guī)章雖然對從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)者們的行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，但缺乏強制力措施，因此這些法規(guī)僅體現(xiàn)在書面上，并沒有落實到現(xiàn)實中。以至于網(wǎng)絡(luò)問題層出不窮。2016年頒布的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》中明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)運營者開展經(jīng)營和服務(wù)活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守商業(yè)道德，誠實信用。但這些多為原則性規(guī)定，具體規(guī)定較少，無法落實到實踐中。因此，互聯(lián)網(wǎng)立法滯后與缺失是當(dāng)前面臨的一大問題。

二、電子捆綁軟件對消費者的現(xiàn)實危害

（一）侵害消費者知情權(quán)

互聯(lián)網(wǎng)用戶便是互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)中的消費者，《消費者權(quán)益保護法》第八條明確規(guī)定，消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利。在西安交通大學(xué)信息安全法律研究中心于2013年10月于發(fā)布的《軟件捆綁安裝法律規(guī)制研究報告》中指出，軟件捆綁方式包括強制、靜默安裝，欺騙或誘導(dǎo)安裝。當(dāng)用戶在下載一個需要的軟件時，軟件商在用戶不知情的情況下，會在用戶選擇下載的軟件上捆綁下載另一個用戶不需要的軟件。這種軟件搭售行為侵害了消費者的知情權(quán)。

（二）侵害消費者自主選擇權(quán)

《消費者權(quán)益保護法》第九條規(guī)定，消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，消費者的自主選擇權(quán)體現(xiàn)在，按照自己的意愿選擇軟件的開發(fā)商、軟件的種類和軟件內(nèi)容訂閱服務(wù)。而軟件捆綁行為，不論是強制或者靜默安裝，都損害了消費者自主選擇權(quán)的充分性和完整性。

（三）侵害消費者公平交易權(quán)

《消費者權(quán)益保護法》第十條第二款規(guī)定，消費者在購買商品或者接受服務(wù)時，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為。消費者下載安裝所需要的軟件時，與其捆綁的軟件通過強制或靜默方式也一并下載，而在原軟件下載時，消費者無法選擇拒絕被捆綁軟件的下載，這種捆綁搭售行為損害了消費者的公平交易權(quán)。現(xiàn)在的軟件安裝時，需要消費者同意軟件商預(yù)先擬定的格式合同，但這些格式合同通常條款冗長，消費者大多沒有耐心細看，且并不能就其中某項條款與運營商協(xié)商，特別是減輕或免除經(jīng)營者責(zé)任的陷阱條款，不同程度地限制或剝奪了消費者權(quán)利的行使。

（四）威脅消費者隱私權(quán)與財產(chǎn)安全

第四十八次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》中顯示，截至2021年6月，我國網(wǎng)絡(luò)支付用戶規(guī)模達8.72億。網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)增長，移動網(wǎng)上支付成為消費者生活中不可或缺的一部分。保障互聯(lián)網(wǎng)中的資金、賬戶等財產(chǎn)安全就顯得尤為重要。大數(shù)據(jù)背景下，通過多種渠道獲取消費者個人信息已變得易如反掌，軟件捆綁安裝是目前病毒，木馬，僵尸軟件等惡意軟件傳播的重要途徑，這些被捆綁下載的惡意軟件，不斷竊取消費者的隱私，對財產(chǎn)安全產(chǎn)生了極大的威脅。

三、消費者進行權(quán)益保護的困境

當(dāng)消費者受到捆綁軟件侵權(quán)時，采用訴訟程序付出的時間和金錢成本過高，并且消費者都存在著舉證難、證明損失難的問題，在實踐中也缺乏可操作性。由于軟件訴訟目前沒有相應(yīng)的法律“標(biāo)準”，審理這樣的案件缺乏具體依據(jù)：一是軟件訴訟究竟是合同之訴還是侵權(quán)之訴？二是如何計算用戶的損失？有什么樣的計算標(biāo)準？由于缺少相關(guān)法律法規(guī)與指導(dǎo)案例，消費者在維權(quán)時就顯得舉步維艱。

四、捆綁軟件法律法規(guī)的完善

（一）加強相關(guān)立法

首先我們必須加快完善相關(guān)立法。雖然我國在保護軟件終端用戶方面有一些法律法規(guī)，例如2000年頒布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、2011 年頒布的 《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》、2013年頒布的《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》、2016年頒布的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》，都不同程度的對維護網(wǎng)絡(luò)安全、規(guī)制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者做出相應(yīng)規(guī)定，但難于落實到具體實踐。由于立法滯后性的特點，使得法律法規(guī)不能及時跟上互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展所帶來的問題，因此法律必須根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展不斷進行完善。

（二）加大行政監(jiān)管力度

首先，由被動轉(zhuǎn)為主動。由公安、工信部、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室等部門，針對互聯(lián)網(wǎng)安全、信息泄露、垃圾信息和電信詐騙等問題研究治理方案。對目前市場上經(jīng)由備案發(fā)布的應(yīng)用軟件進行一次大規(guī)模篩查，對存在侵害消費者權(quán)利的軟件，依照法定程序進行公示和處理。

其次工信部要加強對互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)督管理，對違反法律法規(guī)的互聯(lián)網(wǎng)運營商進行約談并出臺整治措施，后續(xù)對其定期評估，提高運營商違法犯罪成本，使其減少對消費者權(quán)益的損害。

（三）解決消費者通過法律途徑維權(quán)弊端

消費者維權(quán)存在著舉證難的問題，因此在取證難方面可以考慮采取舉證責(zé)任倒置的方法，讓商家證明沒有給用戶造成侵害。捆綁軟件危害的不是一個人，而是一個群體，絕大多數(shù)人沒有發(fā)現(xiàn)受到侵害，或者發(fā)現(xiàn)了但因維權(quán)“麻煩”而放棄。面對這種情況，公益訴訟應(yīng)當(dāng)發(fā)揮作用?！睹袷略V訟法》第55條規(guī)定：對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。公益訴訟是消費者維權(quán)，尤其是終端軟件上消費者維權(quán)的重要機制。根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第47條規(guī)定，中消協(xié)、省級消協(xié)等組織應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起公益訴訟的重任。

（四）提高消費者維權(quán)意識

生活中眾多消費侵權(quán)行為，都是行政部門查獲的，消費者很少運用法律的武器來維護自己的合法權(quán)益，可見消費者維權(quán)意識相對薄弱。普及《消費者權(quán)益保護法》等相關(guān)法律是提升消費者維權(quán)意識的基礎(chǔ)。各級政府及相關(guān)機構(gòu)、組織應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起普法教育的責(zé)任，加強互聯(lián)網(wǎng)方面的法制宣傳教育，利用微博、短視頻、公眾號等新興自媒體平臺，引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)消費者在權(quán)利受到侵害時積極尋求救濟。

《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定了懲罰性賠償制度，針對“失信成本低、維權(quán)成本高”的問題，有必要通過審判機關(guān)的判決“提高失信成本、提高維權(quán)收益”，激發(fā)消費者主動維權(quán)的動力，形成消費者維權(quán)的良好氛圍。

參考文獻：

[1]徐莎.淺談網(wǎng)絡(luò)軟件捆綁安裝的法律制度研究——以消費者權(quán)益保護為視角[J].廣西質(zhì)量監(jiān)督導(dǎo)報，2020（06）：234-235.

[2]丁國民，李丹紅.B2C模式下互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用軟件捆綁下載的法律問題研究[J].南京航空航天大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2019，21（02）：41-47.

[3]西安交通大學(xué)信息安全法律研究中心《軟件捆綁安裝法律規(guī)制研究報告》2013.10.12

[4]沈鵬.互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用中的消費者權(quán)益保護[J].網(wǎng)絡(luò)法律評論，2012，15（2）：112-126

[5]吳景明.消費者權(quán)益保護[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2007.

[6]周漢華.論互聯(lián)網(wǎng)法[J].中國法學(xué)，2015（3）：20-37.