周令非

(中央宣傳部電影技術(shù)質(zhì)量檢測所，北京 100086)

一、 著作權(quán)法第三次修訂的歷史背景

2020年11月11日， 《中華人民共和國著作權(quán)法》完成第三次修訂，并定于2021年6月1日正式實施。從新著作權(quán)法修訂部分我們可以發(fā)現(xiàn)，新著作權(quán)法的立法目的非常明確，分別從兼顧新的著作權(quán)形式；明確侵權(quán)認(rèn)定條件；降低權(quán)利人及執(zhí)法部門維權(quán)成本從而提高著作權(quán)人維權(quán)積極性；引入侵權(quán)懲罰性賠償制度；明確保護著作權(quán)的技術(shù)措施的定義等幾方面進行了完善。

習(xí)近平總書記2020年11月30日在中央政治局第二十五次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)：“創(chuàng)新是引領(lǐng)發(fā)展的第一動力，保護知識產(chǎn)權(quán)就是保護創(chuàng)新?！彪S著我國在科技創(chuàng)新、文化創(chuàng)新領(lǐng)域的高速發(fā)展，加強知識產(chǎn)權(quán)保護已經(jīng)是現(xiàn)階段最重要的國家戰(zhàn)略之一。

電影，作為擁有最高級視聽體驗的文化創(chuàng)新產(chǎn)品，是一種內(nèi)容重資產(chǎn)。電影的拍攝、制作成本高，制作精良，一部90分鐘的電影往往是幾百人幾個月甚至幾年的創(chuàng)作結(jié)晶。隨著我國電影質(zhì)量不斷提高，電影市場的規(guī)模也飛速增長，2020年我國電影總票房204.17億元，在全球新冠病毒疫情席卷之下強勁復(fù)蘇，成為世界最大的電影市場。值得注意的是，隨著國產(chǎn)電影內(nèi)容、質(zhì)量的不斷提高，2020年國產(chǎn)電影總票房170.93億元，占總票房的83.72%，票房前10名全部為國產(chǎn)影片，國產(chǎn)電影已經(jīng)成為我國電影市場的絕對主力，我國已經(jīng)從電影大國向電影強國邁出了一大步。但隨之而來的電影侵權(quán)現(xiàn)象也越來越不容忽視，從2015年電影文化市場爆發(fā)增長以來，盜版電影的數(shù)量和質(zhì)量也隨之大幅提高，幾乎每部電影從上映伊始就會飽受侵權(quán)盜版的困擾。院線電影的生命周期很短，只有幾周到幾個月，電影在上映期間出現(xiàn)侵權(quán)盜版會對電影市場造成致命的影響。另一方面，電影的生命周期又很長，一部電影從院線上映到下線，到新媒體上線，再到發(fā)行錄像制品，可以持續(xù)幾十年甚至上百年，但在它的整個生命周期里，無時無刻都擺脫不了侵權(quán)盜版的困擾。

二、 電影的著作權(quán)

著作權(quán)包括“發(fā)表權(quán)”“署名權(quán)”“修改權(quán)”“保護作品完整權(quán)”“復(fù)制權(quán)”“發(fā)行權(quán)”“出租權(quán)”“放映權(quán)”“廣播權(quán)”“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”“攝制權(quán)”“翻譯權(quán)”和“匯編權(quán)”。如在影院盜錄影片，即侵犯了影片的“復(fù)制權(quán)”；給盜錄的影片貼上廣告更進一步侵犯了“修改權(quán)”和“保護作品完整權(quán)”；將盜錄的影片發(fā)到網(wǎng)上大肆傳播侵犯了影片的“發(fā)行權(quán)”；如果是在非法網(wǎng)站供人點播則侵犯了影片的 “信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”；如果是以直播、錄播等觀眾無法自選時間的形式播放則侵犯了影片的“廣播權(quán)”；如果供給非法小影院進行放映則侵犯了影片的“發(fā)行權(quán)”“出租權(quán)”“放映權(quán)”和“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。由此可見，在電影作品線上線下的非法盜版盜錄制作發(fā)行活動中，幾乎會侵犯著作權(quán)人所有的權(quán)利，是一種非常嚴(yán)重且復(fù)雜的侵權(quán)行為，因此保護電影知識產(chǎn)權(quán)是保護知識產(chǎn)權(quán)、治理侵權(quán)違法的重中之重。

關(guān)于點播影院點播放映內(nèi)容的著作權(quán)利歸屬理解：放映權(quán)的最新修訂內(nèi)容為 “放映權(quán)、即通過放映機、幻燈機等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、視聽作品等的權(quán)利”；信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的最新修訂內(nèi)容為：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、即以有線或者無線方式向公眾提供、使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利”。通過著作權(quán)法對放映權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的定義我們可以發(fā)現(xiàn)，點播影院所放映的內(nèi)容，其著作權(quán)利定義如果從放映方式進行區(qū)分，技術(shù)上離線存儲放映內(nèi)容的點播影院放映活動應(yīng)該屬于“放映權(quán)”，而通過網(wǎng)絡(luò)在線播放流媒體內(nèi)容的放映形式則應(yīng)判定為“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”；但從作品的獲取形式上區(qū)分，點播影院提供內(nèi)容的主要形式是由觀眾在選定的時間和地點點播作品，應(yīng)歸屬為作品的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，但通常點播影院在影片開始播放后，觀眾無法對播放進行控制，又與“放映權(quán)”相近；此外，點播影院的直播放映屬于公眾不能自選播放時間的內(nèi)容，則應(yīng)歸屬“廣播權(quán)”。由此，點播影院的放映著作權(quán)界定尚有爭議，目前主流的觀點是應(yīng)歸屬“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，可以等待出臺專屬的著作權(quán)分類或參考關(guān)于點播影院放映內(nèi)容著作權(quán)的司法判例。

三、 電影著作權(quán)保護的現(xiàn)狀

電影的版權(quán)歸屬相對于圖書等其他作品而言更復(fù)雜，首先在電影誕生之后的院線上映階段，當(dāng)下很多高成本影片都是多家機構(gòu)共同出品，以至于影片被侵權(quán)后出現(xiàn) “三個和尚沒水吃”的現(xiàn)象。機構(gòu)之間多互相觀望，權(quán)利人對于侵權(quán)行為的維權(quán)意愿不強烈。造成這種現(xiàn)象的主要原因是維權(quán)動作本身會增加影片的發(fā)行成本，在影片上映期間進行盜錄傳播的侵權(quán)的主體往往是個人或受雇于非法網(wǎng)站的“槍手”，維權(quán)很難獲得應(yīng)有的賠償，是個賠錢買賣。其次，電影在影院下線之后，維權(quán)的權(quán)力往往會與“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”等權(quán)力一起打包出售給新媒體發(fā)行方，維權(quán)的權(quán)力被中斷。而獲得權(quán)力的新媒體發(fā)行方是否會對之前的侵犯“放映權(quán)”行為繼續(xù)追溯，以及如何面對電影在新媒體上線后即將到來的 “信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”被侵權(quán)，又變成了一個全新的話題。電影的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)往往是由幾個正版視頻網(wǎng)站共同出資向新媒體發(fā)行方購買的非獨占授權(quán)，影片在不同視頻網(wǎng)站上線后，被不法分子從這些網(wǎng)站截流復(fù)制出盜版。這些 “高質(zhì)量”的盜版影片被打上各種“黃賭”廣告在互聯(lián)網(wǎng)大肆傳播，此時實際損失最大的是購買了影片 “信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”并進行收費點播的正版視頻網(wǎng)站，但影片的維權(quán)權(quán)利通常并不在他們手里，而是在新媒體發(fā)行方手里。新媒體發(fā)行方已經(jīng)完成了影片信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的買賣，獲得了預(yù)期的利潤，面對可能無力賠償?shù)膫€體侵權(quán)者，新媒體發(fā)行方通常不會有維權(quán)的動力。因此，我國電影版權(quán)保護司法實踐中打擊侵權(quán)源頭的訴訟幾乎都以公訴為主。

案例一：關(guān)于 “人人影視”大規(guī)模侵犯影視作品被查處的解讀

2021年初，“人人影視”網(wǎng)站被上海公安立案調(diào)查并最終查處。一時間，網(wǎng)絡(luò)輿論嘩然，百姓的輿情幾乎一邊倒的為“人人影視”的覆滅扼腕嘆息，“英雄” “烈士”“感謝”之聲不絕于耳。從著作權(quán)法的角度分析，這幾乎是個鐵案。首先，未經(jīng)授權(quán)翻譯并制作字幕本身就侵害了作品的“翻譯權(quán)”，搭建服務(wù)器于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)行、點播、下載進而侵害了作品的“發(fā)行權(quán)” “信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”和 “復(fù)制權(quán)”，出售裝滿侵權(quán)作品的硬盤同樣侵犯作品的 “復(fù)制權(quán)”，在作品添加商業(yè)廣告和翻譯署名則侵犯了作品的“修改權(quán)”和“署名權(quán)”，人人影視的商業(yè)模式幾乎侵害了作品的全部權(quán)利。經(jīng)查，“人人影視”共獲利1600萬元，共有收費/免費會員800萬人 (賬號)。有一種聲音說：平均每人才2元，真是太少了。但在案件審理和量刑時，其800萬會員 (賬號)的巨大影響才是司法機關(guān)定罪量刑的關(guān)鍵。即使全部都是免費會員，其800 萬會員也遠(yuǎn)超法發(fā) 〔2011〕3號《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》中第十三條(四)規(guī)定的“其他情節(jié)嚴(yán)重”：以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達(dá)到1000 人以上的；且屬于5 倍以上 “其他情節(jié)嚴(yán)重”，已經(jīng)屬于“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。有一種說法說：如果“人人”有罪，那么人人有罪。意味如果人人影視翻譯制作盜版影視作品有罪，那么800萬觀看、下載盜版影視作品的人也有罪，頗有一番法不責(zé)眾的無知無畏。殊不知，觀看、下載盜版影視作品在世界上很多國家確實“有罪”，在美國下載一首未授權(quán)的MP3數(shù)字音樂都會面臨巨額賠償甚至牢獄之災(zāi)；英國等國家的網(wǎng)絡(luò)運營商則會在用戶下載非授權(quán)視聽內(nèi)容時在屏幕彈出強制斷網(wǎng)警示；土耳其會對下載非授權(quán)視聽內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)用戶進行網(wǎng)絡(luò)降速6 個月的懲罰；新加坡則會對下載、觀看非授權(quán)視聽內(nèi)容的用戶處以巨額罰款。

案例二：“解說電影”和 “幾秒/分鐘看完某電影”類短視頻/視頻侵犯影視作品著作權(quán)的侵權(quán)法律風(fēng)險

新著作權(quán)法新增第十六條 “使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進行出版、演出和制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得該作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬”。結(jié)合第十三條關(guān)于“改編”及第十五條關(guān)于 “匯編”的定義可知，合理合法的改編、匯編已有作品可以獲得新作品的著作權(quán)。但關(guān)鍵是要獲得原作品著作權(quán)人的許可，且在匯編作品要體現(xiàn)出獨創(chuàng)性。著作權(quán)法對作品的合理引用有比較明確的定義，著作權(quán)法規(guī)定“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已發(fā)表的作品的，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)指明作者姓名或作品名稱，且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利”。新著作權(quán)法修訂為“且不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益”。新著作權(quán)法進一步明確了對作品合法改編和匯編的適用范圍，且對于改編作品的獨創(chuàng)性價值也予以關(guān)切及保護，改編作品的著作權(quán)也終于得到了法律的認(rèn)可。另外，因為發(fā)布 “改編”和 “匯編”作品勢必要涉及原作品的“復(fù)制權(quán)”，但改編和匯編行為涉及的復(fù)制行為并不能完全用傳統(tǒng)意義上的復(fù)制權(quán)衡量，本文不在展開討論。但顯而易見的是，對影視作品進行“提純”的劇透式短視頻勢必會對影視作品當(dāng)前和未來的正常使用產(chǎn)生影響。因此，未經(jīng)許可的“解說電影”和 “幾秒/分鐘看完某電影”類短視頻/視頻在目前階段仍然面臨著極高的侵權(quán)法律風(fēng)險。

在版權(quán)保護的司法實踐中，權(quán)利人和文化執(zhí)法機關(guān)往往面臨著作權(quán)確權(quán)認(rèn)定難、侵權(quán)取證難、侵權(quán)追查難、立案難、損失認(rèn)定難等困難。新的著作權(quán)法為著作權(quán)人維護自身權(quán)益、為執(zhí)法機關(guān)認(rèn)定、查處侵權(quán)違法行為提供了更堅實的法律依據(jù)。

在以往的打擊侵犯電影著作權(quán)案件的司法實踐中，權(quán)利人就算通過電影數(shù)字水印等版權(quán)保護技術(shù)追查到電影被侵權(quán)的時間地點，通過文化執(zhí)法機關(guān)和公安機關(guān)鎖定侵權(quán)嫌疑人，電影作品因被侵權(quán)給權(quán)利人造成的損失也極難進行評估和計算。畢竟現(xiàn)在儲存、播放侵權(quán)電影作品的網(wǎng)站或APP很少還會統(tǒng)計播放次數(shù)和下載次數(shù)。侵權(quán)數(shù)額以及損失不能明確的話，往往會導(dǎo)致案件無法立案，也就更談不上訴訟量刑了，絕大部分案件最后只能對侵權(quán)個體施以小金額的行政處罰不了了之。

四、 著作權(quán)法第三次修訂對電影著作權(quán)保護的影響

這種局面即將隨著新著作權(quán)法的實施發(fā)生徹底的改觀，新著作權(quán)法第五十四條特別修訂：“權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得難以計算的，可以參照該權(quán)利使用費給予賠償。對故意侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上、五倍以下給予賠償。”也就是說，在電影放映被盜錄并非法傳播造成侵權(quán)時，可以按照放映權(quán)的使用費進行賠償，放映權(quán)的使用費可以參照影片票房的權(quán)利人分成部分計算；在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)因盜錄并非法傳播遭受侵害時，可以按照信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的使用費進行賠償，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的使用費則可以按照信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的轉(zhuǎn)讓費或使用費計算。故意盜版盜錄電影作品的侵權(quán)行為，將可能面臨天價索賠。而且，中宣部版權(quán)管理局負(fù)責(zé)人在接受 《中國新聞出版廣電報》關(guān)于《2021年版權(quán)重點工作》的專訪中提到：計劃在司法機關(guān)聯(lián)合辦案中將故意侵權(quán)者納入企業(yè)/個人信用記錄。如此一來，故意實施電影盜錄侵權(quán)的廉價“槍手”也將付出昂貴的代價。

另外，新著作權(quán)法在第五十九條增訂：“在訴訟程序中，被訴侵權(quán)人主張其不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明已經(jīng)取得權(quán)利人的許可，或者具有本法規(guī)定的不經(jīng)權(quán)利人許可的可以使用的情形”。該法條的頒布可以極大減輕權(quán)利人和公訴機關(guān)在訴訟過程中的舉證工作量，以往在對侵權(quán)盜版實體進行訴訟過程中，如果涉案影視作品數(shù)量巨大，有幾千上萬部，那么公訴機關(guān)往往需要幾個月甚至幾年的時間輾轉(zhuǎn)全國各地收集權(quán)利人的書面“未授權(quán)使用”證據(jù)，有些年代久遠(yuǎn)的影視作品被侵權(quán)找不到著作權(quán)人就只能不了了之。新著作權(quán)法實施后，對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件可以實行舉證責(zé)任倒置，即要求主張不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的侵權(quán)嫌疑人主動提供作品的使用授權(quán)證明。該法條的發(fā)布，可以極大減輕知識產(chǎn)權(quán)案件辦理的時間成本和財務(wù)成本，有效提高著作權(quán)權(quán)利人利用法律維護自身權(quán)利的積極性。

在實際的司法應(yīng)用中，電影著作權(quán)侵權(quán)案件還要考慮侵權(quán)數(shù)量、非法經(jīng)營額、其他嚴(yán)重情節(jié)、是否構(gòu)成共同犯罪等因素。但結(jié)合2020年12月26日通過的《刑法修正案 (十一)》之規(guī)定，修訂通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)視聽作品、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾侵權(quán)視聽作品等的“侵犯著作權(quán)罪”，最高刑期從七年增加至十年；修訂 “銷售侵權(quán)復(fù)制品罪”的最高刑期從三年增加至五年。從而對通過線上、線下非法制作傳播發(fā)行侵權(quán)電影作品的行為形成了極大的震懾。但新著作權(quán)法再好、再全面，離開先進的版權(quán)保護技術(shù)也難于施展。

五、 電影著作權(quán)保護技術(shù)

按照新著作權(quán)法新增第十九條之規(guī)定：“為保護著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)力，權(quán)利人可以采取技術(shù)措施。未經(jīng)權(quán)利人許可，任何組織或者個人不得故意避開或者破壞技術(shù)措施，不得以避開或者破壞技術(shù)措施為目的制造、進口或者向公眾提供有關(guān)的裝置或者部件，不得故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)。本法所稱的技術(shù)措施，是指用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術(shù)、裝置或者部件?！毙轮鳈?quán)法不但強調(diào)了要以技術(shù)手段保護著作權(quán)，更是對保護著作權(quán)的保護技術(shù)提供了保護。這些技術(shù)措施包括但不限于數(shù)字秘鑰授權(quán)機制、數(shù)字水印確權(quán)及追溯技術(shù)、用戶授權(quán)機制等。例如，新著作權(quán)法實施后，生產(chǎn)、使用用于繞開HDMI視音頻數(shù)字鏈路中HDCP 保護技術(shù)的HDMI破解器、繞開試聽內(nèi)容網(wǎng)站的用戶授權(quán)機制進行盜版盜錄、破解復(fù)制授權(quán)秘鑰機制獲取加密內(nèi)容、提供破解技術(shù)服務(wù)等常見的侵犯視聽內(nèi)容著作權(quán)技術(shù)手段都依法被禁止。

習(xí)近平總書記2020年11月30日在中央政治局第二十五次集體學(xué)習(xí)時提到：“要加強知識產(chǎn)權(quán)保護工作頂層設(shè)計。要研究制定 “十四五”時期國家知識產(chǎn)權(quán)保護和運用規(guī)劃，明確目標(biāo)、任務(wù)、舉措和實施藍(lán)圖；要打通知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護、管理、服務(wù)全鏈條，健全知識產(chǎn)權(quán)綜合管理體制，增強系統(tǒng)保護能力?！睌?shù)字電影在系統(tǒng)設(shè)計初期就設(shè)計了相對完整的版權(quán)保護技術(shù)規(guī)范，即通過秘鑰授權(quán)機制來控制授權(quán)的內(nèi)容播放以及通過在電影放映時加入視音頻數(shù)字水印技術(shù)對可能發(fā)生的侵權(quán)盜錄行為進行追溯定位。但遺憾的是，全球電影市場的數(shù)字水印技術(shù)被瑞士NAGRA 和美國杜比公司所壟斷，所有可以放映好萊塢影片的美國DCI認(rèn)證專業(yè)放映設(shè)備使用的都是這兩種數(shù)字水印，嚴(yán)重制約了我國國產(chǎn)專業(yè)電影放映設(shè)備和包括國產(chǎn)數(shù)字水印在內(nèi)的核心版權(quán)保護技術(shù)的發(fā)展。

為打破這種技術(shù)壟斷，中國電影科學(xué)技術(shù)研究所提前布局，從2015年就開始開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)的電影視音頻數(shù)字水印技術(shù)，經(jīng)過多年的技術(shù)迭代，已初步形成了電影映前確權(quán)、電影放映定位維權(quán)、電影新媒體點播溯源維權(quán)、電影發(fā)行錄像制品確權(quán)等全鏈條電影知識產(chǎn)權(quán)保護技術(shù)方案的儲備。其中，映前視音頻水印技術(shù)可對視聽作品制作發(fā)行過程中的任意環(huán)節(jié)添加人眼/人耳不易感知的確權(quán)標(biāo)記，能清晰標(biāo)記內(nèi)容的授權(quán)鏈路，一旦在視聽內(nèi)容發(fā)行之前發(fā)生內(nèi)容泄露，便可第一時間鎖定發(fā)生泄露的鏈路環(huán)節(jié)；放映視音頻數(shù)字水印技術(shù)是在視聽內(nèi)容放映的同時，在試聽內(nèi)容的畫面和聲音中實時添加放映終端的定位信息和放映時間，一旦在放映過程中被盜版盜錄，便可通過對侵權(quán)視聽內(nèi)容中水印信息的提取鎖定發(fā)生侵權(quán)盜錄的設(shè)備終端和時間節(jié)點，為后續(xù)維權(quán)提供不可替代的有效證據(jù)；面向新媒體的網(wǎng)絡(luò)點播視音頻數(shù)字水印技術(shù)則可以根據(jù)授權(quán)對象的不同，在點播時添加不同的數(shù)字水印內(nèi)容，在授權(quán)用戶非法復(fù)制視聽內(nèi)容后，可通過侵權(quán)內(nèi)容中嵌入的不同數(shù)字水印信息對侵權(quán)用戶進行溯源，為后續(xù)維權(quán)提供有效的證據(jù)依托。

隨著我國電影市場國產(chǎn)電影質(zhì)量和比重的不斷提高，隨著我國國產(chǎn)放映技術(shù)的突飛猛進，隨著電影權(quán)利人版權(quán)保護意識的不斷加強。盼望國產(chǎn)視音頻數(shù)字水印等版權(quán)保護技術(shù)在電影制作發(fā)行放映點播流程中全面應(yīng)用的日子會更快到來。這次的著作權(quán)法修訂歷時十年，可謂眾望所歸，新法的到來能讓新時期下新的作品形式得到有效保護，讓新的版權(quán)保護技術(shù)蓬勃發(fā)展，讓新的侵權(quán)形式得到有效遏制。?