羅必權(quán)

計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪日益成為社會公害，倍受關(guān)注。我國《刑法》僅在第285至287條籠統(tǒng)規(guī)定了該罪的認定和處罰，在司法實踐中相對滯后，有必要進一步對該罪認定情況進行研究。

1、計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的認定標準

犯罪構(gòu)成要件是認定犯罪的法律標準。對計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的認定，也必須通過犯罪構(gòu)成要件（客體、客觀方面、主體和主觀方面）進行考察。

1.1客體。計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪列入我國《刑法》“妨害社會管理秩序罪”一章，其侵害的客體，從總體上看就是全社會管理秩序，主要包括國家安全、公共安全、市場經(jīng)濟秩序和公民人身權(quán)利、民主權(quán)利、公私財產(chǎn)所有權(quán)以及國防利益等。從具體上看就是利用計算機網(wǎng)絡(luò)或直接對計算機網(wǎng)絡(luò)進行犯罪侵害了我國《刑法》所保護的社會關(guān)系。比如我國刑法第285、286和287條規(guī)定的“非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪”、“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”和“利用計算機實施犯罪”，一方面侵犯了計算機信息系統(tǒng)所有人的排他性的權(quán)益，如所有權(quán)、使用權(quán)、管理權(quán)和處置權(quán)，甚至擾亂、侵害、破壞整個國家計算機網(wǎng)絡(luò)管理秩序。另一方面對侵害的計算機信息系統(tǒng)中數(shù)據(jù)所涉及到第三人的權(quán)益造成危害。

1.2客觀方面。犯罪客觀方面是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，即對我國《刑法》規(guī)定其保護的社會關(guān)系的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的客觀事實特征。計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的客觀方面有兩個特點：一是犯罪行為的單一性。比如我國《刑法》第285、286、287條規(guī)定非法“侵入”或“破壞”計算機信息系統(tǒng)及“利用”計算機實施犯罪的各種客觀事實，就是該罪的客觀方面。即只要行為人進行了侵入或破壞計算機網(wǎng)絡(luò)，并對其內(nèi)部的數(shù)據(jù)進行破壞或財產(chǎn)性侵占等造成嚴重危害社會的行為結(jié)果發(fā)生，就可以構(gòu)成該罪。這種犯罪行為絕大多數(shù)是主動“作為”，即通過主觀故意行為，從而造成危害后果發(fā)生;但這種犯罪行為也有一部分是被動“不作為”，如《刑法》修訂后在第286條增加了“拒不履行信息安全管理義務(wù)罪”，就是指計算機網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者拒不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，至使危害結(jié)果的客觀事實發(fā)生。二是犯罪對象是侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)或?qū)τ嬎銠C信息系統(tǒng)功能進行刪除、修改、增加和干擾。即以侵害計算機網(wǎng)絡(luò)內(nèi)部的數(shù)據(jù)作為犯罪對象，這些數(shù)據(jù)可能是具有價值的程序和資料，也可能是以數(shù)據(jù)形式存在的財產(chǎn)，如微信、支付寶等電子貨幣。這種侵害可能是直接地破壞數(shù)據(jù)，也可能是間接地威脅數(shù)據(jù)的安全性和完整性，這就必然要侵害計算機網(wǎng)絡(luò)所有人對網(wǎng)絡(luò)內(nèi)部數(shù)據(jù)的所有權(quán)和其他權(quán)益。筆者認為，我國《刑法》第285條規(guī)定的犯罪對象僅限定為國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)，顯然太窄。實際上，許多法人、組織都建立了自己的計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，如金融、醫(yī)療、交通、航運等，其計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全性也極其重要，非法侵入這些領(lǐng)域的計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)同樣具有嚴重的社會危害性。因此，在認定計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的客觀方面時，要把犯罪對象擴大到包括所有涉及計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的領(lǐng)域。

1.3主觀方面。犯罪主觀方面主要有犯罪故意和過失兩種。我國《刑法》第285、286、287條規(guī)定非法侵入、破壞和利用計算機信息系統(tǒng)罪的主觀方面都是犯罪故意。既包括直接故意，又包括間接故意，前者是指行為人在明知其行為是非法或可能破壞計算機信息系統(tǒng)的情況下，故意實施侵入或破壞計算機信息系統(tǒng)的行為;后者則指行為人對計算機信息系統(tǒng)的性能不了解，但仍然進行違規(guī)操作，導致計算機信息系統(tǒng)被破壞，這是一種放任的間接故意。筆者認為，在認定計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的主觀方面時，犯罪故意和過失兩種情況同時存在。特別是過失行為也應(yīng)該承擔其疏忽大意或過于自信造成的過失責任，至少對于那些因嚴重過失導致某些重要的計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)遭破壞，造成嚴重后果的過失行為也應(yīng)該受到刑事追究，否則達不到有效防治此類犯罪的目的。

1.4主體。我國《刑法》第285至287條規(guī)定計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪主體是指具有完全刑事責任能力的自然人，同時在相關(guān)條款中增加了“單位”犯罪主體，但對限制刑事責任能力和完全無刑事責任能力的自然人沒有作出具有規(guī)定。筆者認為，隨著計算機網(wǎng)絡(luò)的普及與應(yīng)用，特別是12至16周歲的青少年以及年滿75周歲以上的老年人，有可能具有相當豐富的計算機網(wǎng)絡(luò)知識，他們已經(jīng)成為一個具有潛在計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的特殊群體。在認定計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪時，對犯罪危害巨大，造成重大損失和嚴重后果的，參照《刑法》第17至19條相應(yīng)條款規(guī)定認定其刑事責任;對12周歲以下以及精神病人等完全無刑事責任能力的自然人，不承擔相應(yīng)的刑事責任。但造成危害結(jié)果的，其家屬或者監(jiān)護人應(yīng)當承擔民事責任或賠償相應(yīng)損失。另外，對于“單位”犯罪主體，應(yīng)當理解為是指某國家、法人或團體等“單位”組織實施計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的非自然人主體。

認定某一行為是否構(gòu)成計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪，必須對客體、客觀方面、主體和主觀方面進行統(tǒng)一考察，只有同時符合犯罪構(gòu)成要件才能認定為計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪。

2、計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名的確定方法

我國《刑法》對計算網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名的確定，主要有三種方法。

2.1法定法。我國《刑法》第285至287條，分別規(guī)定了“非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪”、“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”和“非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪”、“幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪”等罪名，在對計算網(wǎng)絡(luò)犯罪定罪量刑時依據(jù)法定罪名確定。

2.2特定法。對計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的想象竟合犯、法條競合犯和牽連犯，據(jù)其情況而定。一是觸犯兩個及以上不同計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的想象競合犯，應(yīng)遵照我國刑法“從一重罪處斷”原則進行，以所犯最重之罪確定罪名;二是對實施某單一計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，而同時觸犯刑法數(shù)個法條規(guī)定罪名的法條競合犯，以較重的法條規(guī)定的罪名確定;三是實施某種計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪行為（原因行為或目的行為），而又觸犯其它罪名的牽連犯，依據(jù)我國刑法條文規(guī)定而定，若已規(guī)定數(shù)罪并罰的，應(yīng)分別定罪，實行數(shù)罪并罰;若未規(guī)定數(shù)罪并罰的，就遵從“從一重罪處斷”原則，以所犯最重之罪確定罪名，不實行數(shù)罪并罰。

2.3酌定法。目前，我國《刑法》還未對計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪其它情況進行全面性條款化規(guī)定，建議參照第217條規(guī)定“通過信息網(wǎng)絡(luò)”實施“侵犯著作權(quán)罪”方式確定罪名或重新探索新罪名稱，以此完善計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪的其它情形。（聯(lián)系電話及微信：13075449020）