摘要：我國古代法律制度延綿數(shù)千年，形成了世界五大法系之一的中華法系，其內(nèi)在倫理，外在制度，為我國法治建設(shè)提供了深厚的文化土壤，是中華民族的智慧結(jié)晶，彰顯了中華文明深厚的法制底蘊(yùn)。黨的十八大以來，習(xí)近平總書記在建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系中，歸納了我國古代法律制度的成敗得失，進(jìn)一步挖掘傳承了中華民族優(yōu)秀的法律傳統(tǒng)文化精華，制定了失禮入刑、隆禮重法的治國方針，堅(jiān)定了民惟邦本、本固邦寧的民本信念，提出了天下無訟、以和為貴的法治價(jià)值追求，重申了德主刑輔、明德慎罰的慎刑思想，在政治方向上，賦予中華傳統(tǒng)法系新的時(shí)代內(nèi)涵，使中華傳統(tǒng)法系在新的時(shí)代里迸發(fā)出了生命力。中華法系里的內(nèi)在理念與外在制度皆有其獨(dú)到之處，未嘗不能在現(xiàn)代法治建設(shè)中，給與新的啟示，中國傳統(tǒng)恤刑慎刑思想也是如此，

關(guān)鍵詞：中國法傳統(tǒng);恤刑;慎刑;啟示

一、 恤刑慎刑思想簡述

“恤刑”一詞最早見于《尚書·舜典》，其文云：“……欽哉，欽哉，惟刑之恤哉！……[1]” 即為了防止刑罰在適用中出現(xiàn)輕重失衡，在定罪用刑時(shí)要輕重適中，慎用重刑?！吧餍獭闭Z出《漢書·平帝紀(jì)》：“往者有司多舉奏赦前事，累增罪過，誅陷亡辜，殆非重信慎刑，灑心自新之意也?！薄对贰堩畟鳌分幸灿兴峒埃础?懋惡衣糲食，率之以儉，慎刑平政，慮之以公。”由此可見，“慎刑”，即謹(jǐn)慎用刑，要求統(tǒng)治者在制定刑法，適用刑法的時(shí)候，要矜恤群眾，對刑法持一種謹(jǐn)慎的態(tài)度，保持刑罰謙抑性。

“恤刑”與“慎刑”兩個(gè)詞語事實(shí)上還是有一定區(qū)別的，第一，“恤刑”與“慎刑”兩個(gè)概念的側(cè)重點(diǎn)不同?！靶粜獭笔窃谛枰m用刑罰的時(shí)候，對于較為嚴(yán)厲的刑罰要謹(jǐn)慎用刑，而“慎刑”是指在沒有確定是否需要對犯罪人適用刑罰的時(shí)候，盡量不用刑罰謹(jǐn)慎用刑，在慎刑之下，既包括謹(jǐn)慎重刑，也包括謹(jǐn)慎輕刑，既包括有罪入刑，也包括無罪出刑，由此可見“慎刑”的內(nèi)涵比“恤刑”更為寬廣;第二，“恤刑”與“慎刑”在適用范圍上也有所不同，“恤刑”在我國傳統(tǒng)法時(shí)期的各朝各代，其指向?qū)ο髲膩矶疾皇谴蠖鄶?shù)人，即“恤刑”適用群體是有嚴(yán)格限制的，比如西周的老幼弱犯罪減免制度，針對的是老人，幼兒，及法定的“弱”勢群體，再如唐律規(guī)定，對老幼廢疾者犯罪，不能對其進(jìn)行拷問審訊，如果是懷孕的婦女犯罪，按律令規(guī)定應(yīng)該戴上手銬審訊的，需等待孕婦產(chǎn)后百日，方可施行。而“慎刑”作為一個(gè)指導(dǎo)性的法制理念，指向?qū)ο蠹礊榇蠖鄶?shù)人，具有普適性，其適用上沒有資格身份限制，比如說宋代的折杖制度，將唐代的流、徒、杖、笞等刑罰折合為相應(yīng)的脊杖或臀，具體為，笞杖刑一律折換成臀杖，杖后釋放;徒刑折換成脊杖，杖后釋放;流刑折換成脊杖，杖后就地配役一年。其中加役流則脊杖二十，就地配役三年。折杖法使“流罪得免遠(yuǎn)徙，徒罪得免役年，笞杖得減決數(shù)。

二、古代“恤刑”制度的作用

1、“恤刑”是對“重刑”原則的補(bǔ)充，一定程度上緩解社會(huì)矛盾。

自炎黃時(shí)代開始，奴隸制五刑開始形成，最開始的奴隸制五刑除死刑外，其余皆肉刑，如墨刑，劓刑，剕刑，宮刑等，漢代經(jīng)過刑制改革，肉刑逐漸廢除。宗其五刑發(fā)展脈絡(luò)，五刑作為封建朝代官定的刑罰體系，呈現(xiàn)出不斷輕化的趨勢，其中一個(gè)重要的影響因素就是受“慎刑”思想與“恤刑”思想的影響。在亂世之中，統(tǒng)治者為了維護(hù)其統(tǒng)治利益，往往會(huì)傾向于制定嚴(yán)苛的刑罰，用于鎮(zhèn)壓人民的反抗，所謂亂世用重典，沉珂下猛藥莫過于此，但是過于嚴(yán)苛的法律制度也往往會(huì)有其負(fù)面效果，引起各種社會(huì)問題，進(jìn)一步激化人民的反抗，秦朝之時(shí)，法網(wǎng)嚴(yán)密，據(jù)史料記載，若是有人將垃圾倒在道路上，都要被苛以刑罰，再比如秦朝的連坐法，法網(wǎng)嚴(yán)苛至此，也促使了秦的滅亡。自然所以吸取教訓(xùn)的后朝統(tǒng)治者也明白了水可載舟，亦能覆舟的道理，也開始制定一些“恤刑”的法律制度，用以緩解社會(huì)矛盾[4]。

2、“恤刑”制度標(biāo)榜統(tǒng)治者仁愛形象，有利于維護(hù)統(tǒng)治。

在我國古代，“恤刑”思想往往與儒家的“仁”相結(jié)合，與儒家思想相互契合，宣揚(yáng)統(tǒng)治者仁愛有義，標(biāo)榜統(tǒng)治者的仁政愛民，進(jìn)而強(qiáng)調(diào)忠君愛國，鞏固其統(tǒng)治。如隋煬帝在繼位之初，民間傳其得位不正，臣民離心，為了收復(fù)民心，隋煬帝“以高祖禁網(wǎng)深刻，又敕修律令，除十惡之條”為由。認(rèn)為《開皇律》刑罰過重，命牛弘等予以重修，于大業(yè)三年修成并頒布天下，刪除“十惡”之名，但仍保留其中的八條內(nèi)容，并減輕對某些犯罪的處刑，史稱《大業(yè)律》。

三、中國傳統(tǒng)“恤刑”思想對當(dāng)代啟示

（一）對死刑制度的啟示

1、恤刑慎刑不等于廢除死刑

死刑作為一種極刑，自古有之，是剝奪人生命的刑罰，多用在罪大惡極的犯罪人身上，在威懾犯罪方面的作用是其他任何一種刑罰所無法比擬的，但是在當(dāng)代社會(huì)，絕大多數(shù)發(fā)達(dá)國家已經(jīng)廢除了死刑;或者雖然沒有廢除死刑，但是卻長時(shí)間沒有適用死刑，使死刑名存實(shí)亡。在我國，關(guān)于死刑的存廢，學(xué)界爭論不休，近年有些文章提出，歷史文化具有延續(xù)性，可以借鑒我國傳統(tǒng)法的恤刑慎刑思想，作為廢除死刑的突破口。本文對此表示質(zhì)疑，事實(shí)上，如果學(xué)者要以恤刑慎刑思想出發(fā)，從而提出廢除死刑，這是一種沒有理解“恤刑”思想內(nèi)涵，人為主觀地把“恤刑”思想擴(kuò)大化理解為廢除死刑的錯(cuò)誤觀點(diǎn)。首先，中國的法制史是在皇權(quán)下的法制史，從古至今，皇帝推行“恤刑”制度的目的就是為了緩和社會(huì)矛盾，贏得仁君名號(hào)而已，若是真的犯了危害統(tǒng)治者統(tǒng)治的罪名，幾乎是逃不脫死刑的;其次，“恤刑”思想從立法實(shí)踐上來看，所針對的主體都是特定的，大部分為老人、小孩、婦女、廢疾之人等，其所針對的罪名也是有限制的，在傳統(tǒng)的封建五刑中，“恤刑”針對的罪名多為流刑、徒刑、杖刑、笞刑，對死刑的“恤刑”幾乎很少，而且若是有對死刑的矜恤，也有嚴(yán)格的適用限制，比如人的年歲，官位的高低等。所以綜上所述，“恤刑”思想并不等于廢除死刑。[5]

2、“恤刑”思想有利于限制死刑適用

“恤刑”思想在實(shí)踐發(fā)展中往往與儒家思想相結(jié)合，儒家強(qiáng)調(diào)“仁義”，在其取得政治地位之后，“恤刑”思想就成了其政治主張的一部分?！靶粜獭彼枷胫贫仍谶m用上一個(gè)很大的特點(diǎn)，就是限制死刑的適用，比如說，漢代法律規(guī)定，年紀(jì)七十或不滿十歲的人犯法需要對其處以刑罰的，都代以“完刑”，即剃光其頭發(fā)和鬢須。從上可知，如果年紀(jì)七十或不滿十歲的人犯法，即使要對其判處死刑，也都必須代以“完刑”。又如唐代法律規(guī)定年紀(jì)九十歲以上或者七歲以下的人犯罪，即使按照法律，都應(yīng)被判處死刑的也都不對其苛以刑罰。

現(xiàn)代刑法發(fā)展的一個(gè)重要方向就是強(qiáng)調(diào)刑法的謙抑性，而刑法謙抑性其中一個(gè)重要的方面就是限制死刑的適用，近年來，幾乎每個(gè)刑法修正案，都會(huì)減少死刑的適用，在一些罪名里面刪除了死刑的規(guī)定。[6]比如說在刑法修正案九里，廢除9個(gè)罪名的死刑。在社會(huì)發(fā)展到這個(gè)階段，人文主義思想的興起，限制死刑適用已經(jīng)是大勢所趨，由于歷史文化是具有延續(xù)性的，中國的傳統(tǒng)文化已經(jīng)深深的扎根于每個(gè)人的心中，“恤刑”思想作為中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的一部分，理應(yīng)在當(dāng)代社會(huì)展現(xiàn)自己的活力，我們完全可以從“恤刑”的思想角度，去考慮中國限制死刑的問題，制定合乎中國傳統(tǒng)文化，符合中國人文化認(rèn)同的法律，這樣的法律才會(huì)有活力，等到人民發(fā)自內(nèi)心的普遍遵從。

（二）對犯罪人權(quán)利保護(hù)的啟示

（三）對道德教化的啟示

道德教化從本質(zhì)上說，教化是道德的傳播方式，道德源于人的內(nèi)心正義，也來自于先人的傳授，人的道德在內(nèi)容上來說，實(shí)在不斷發(fā)展的，教化又是其發(fā)展的重要因素。[7] 恤刑慎刑制度中所體現(xiàn)出來的精神，比如尊老愛幼，矜恤婦女，體恤弱者等，都是道德內(nèi)容，都可以通過教化的方式，傳導(dǎo)人民內(nèi)心向善，教導(dǎo)統(tǒng)治者們在統(tǒng)治的時(shí)候也應(yīng)該“德主刑輔”，道德教化應(yīng)該是統(tǒng)治者進(jìn)行統(tǒng)治所采用的主要方式，刑罰只是輔助手段，這對于現(xiàn)代社會(huì)治理具有重大的借鑒意義。重視恤刑慎刑思想制度的道德教化作用，既可以使法律與道德進(jìn)行融合，在一定程度上實(shí)現(xiàn)良好互動(dòng)，又可以使法律具有真正的生命力，達(dá)成真正的良法善治。

四、參考文獻(xiàn)

[1]張澤. 中國古代恤刑思想的淵源[N]. 人民法院報(bào)，2018-09-14（007）.

[2]洪倩倩. 漢代恤刑制度研究[D].河南大學(xué)，2015.

[3]宋美晨. 唐代恤刑制度研究[D].鄭州大學(xué)，2013.

[4]康麗斐.古代恤刑觀念對當(dāng)代的影響[J].法制與社會(huì)，2011（35）：291.

[5]劉國強(qiáng).我國傳統(tǒng)恤刑思想與當(dāng)代死刑廢止突破口的選擇[J].河南師范大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2009，36（05）：65-68.

[6]楊瓊. 論中國傳統(tǒng)恤刑制度的現(xiàn)代價(jià)值[D].安徽大學(xué)，2015.

[7]范松仁，任靜偉.道德教化對時(shí)代新人培育的價(jià)值及其路徑研究[J].探索，2019（05）：149-157.

楊嘉楠（1998-），性別：男，湖南省鳳凰縣，研究生，研究方向：刑法學(xué)