什么是對賭協(xié)議？

對賭協(xié)議，即投資方與融資方在達(dá)成融資協(xié)議時，對于未來不確定情況進(jìn)行的一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，融資方可以行使一種權(quán)利；反之，投資方行使一種權(quán)利。對賭協(xié)議，實質(zhì)是期權(quán)的一種。

對賭協(xié)議設(shè)置的目的：一是鞭策被投資企業(yè)，努力發(fā)展，達(dá)成對賭目標(biāo)，進(jìn)而實現(xiàn)雙贏；二是保護投資人的利益，若被投資企業(yè)未能完成對賭目標(biāo)，投資人將行使對賭協(xié)議賦予的權(quán)利，以彌補損失。

對賭協(xié)議是審核關(guān)注重點，投資機構(gòu)在投資發(fā)行人時約定了對賭協(xié)議的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理對賭協(xié)議，但I(xiàn)PO發(fā)行人的對賭協(xié)議若同時滿足以下4個條件可不被清理：

（1）發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當(dāng)事人；

（2）對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；

（3）對賭協(xié)議不與市值掛鉤；

（4）對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形。

對賭協(xié)議常見條款

對賭協(xié)議的條款設(shè)計非常靈活，以下僅列出幾種常見的特殊條款，以供參考（如圖4-1所示）。

對賭失敗后如何補償？

（1）股權(quán)回購型

在投資機構(gòu)投資時，擬上市公司或控股股東、實際控制人與投資機構(gòu)就未來發(fā)展的特定事項（如順利IPO、被并購）進(jìn)行約定，若約定事項未達(dá)成，投資機構(gòu)有權(quán)要求擬上市公司或控股股東、實際控制人完全回購?fù)顿Y機構(gòu)所持有的公司股權(quán)。

（2）金錢補償型

直接按照約定的條件和計算方法（一般為同期貸款利率上浮某一幅度），給予投資方資金補償。

（3）股權(quán)補償型

也稱“估值調(diào)整”，即投資機構(gòu)投資目標(biāo)公司時，往往按P/E（市盈率）法估值，最終估值=固定P/E值×目標(biāo)公司當(dāng)年預(yù)測利潤，并以此估值作為投資定價基礎(chǔ)；投資后，若當(dāng)年利潤達(dá)不到約定，則按實際利潤對此前的估值進(jìn)行調(diào)整，退還投資機構(gòu)投資或增加投資機構(gòu)持股份額。

（4）優(yōu)先分配型

包括投資機構(gòu)的股東利潤分配優(yōu)先權(quán)和公司清算時的剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán)。

對賭協(xié)議的解除方式

一是現(xiàn)存對賭協(xié)議，符合證監(jiān)會要求的可不清理。

對于現(xiàn)存有效的對賭協(xié)議，在符合證監(jiān)會不清理條款的前提下，擬上市公司在招股說明書中披露對賭條款的具體內(nèi)容、提示可能存在的風(fēng)險，并由保薦人及律師發(fā)表相應(yīng)核查意見，可保留對賭條款。

二是對賭協(xié)議條款，上市前已經(jīng)履行完畢。

擬上市公司闡釋對賭協(xié)議的履行過程合法合規(guī)，并且由發(fā)行人及其控股股東確認(rèn)不存在其他可能引起發(fā)行人股權(quán)發(fā)生變更的協(xié)議或安排。

三是簽訂“效力恢復(fù)條款”，應(yīng)謹(jǐn)慎使用，因為很難獲得認(rèn)可。

擬上市公司向證監(jiān)會提交申報材料，相關(guān)對賭條款效力中止；若發(fā)生撤回申請、未通過審核等未上市成功的情形，對賭條款恢復(fù)效力；若公司取得證監(jiān)會批文，則對賭條款永久失效。

四是簽訂終止協(xié)議，約定徹底終止對賭協(xié)議。

簽署補充協(xié)議，約定各方一致同意徹底終止對賭條款，包括兩種方式——協(xié)議生效時終止對賭條款或自公司向證監(jiān)會提交IPO申請時終止。同時，發(fā)行人、發(fā)行人股東承諾該協(xié)議為最終協(xié)議且真實有效，各方不存在引發(fā)發(fā)行人股權(quán)變動的其他協(xié)議。