潘玉芬

前言：國家知識產(chǎn)權(quán)局2020年度報告：截至 2020 年底， 我國發(fā)明專利有效量為 305.8 萬件，實(shí)用新型專利有效量為 694.8 萬件，外觀設(shè)計專利有效量為 218.7 萬件，總計1219.3萬件;我國有效注冊商標(biāo)量為 3017.3 萬件。

專利和商標(biāo)同為我國知識產(chǎn)權(quán)的巨頭，其有效數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其他知識產(chǎn)權(quán)，然而，兩者的有效性均受到同一個挑戰(zhàn)：無效宣告。僅2020年，國家知識產(chǎn)權(quán)局就受理專利無效宣告請求 0.62 萬件，收到各類商標(biāo)評審案件申請 36.7萬件。

一、法律基礎(chǔ)

專利法第四十五條：“自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求國務(wù)院專利行政部門宣告該專利權(quán)無效”。

商標(biāo)法第四十四條：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效;其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效”，即基于絕對理由的無效宣告。

商標(biāo)法第四十五條：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制”，即基于相對理由的無效宣告。

（1）無效請求人的資格

從上述三個法律條款可知，排除商標(biāo)局依職權(quán)宣告注冊商標(biāo)無效外，專利和注冊商標(biāo)的無效宣告主體并不完全相同。雖然都兩者的無效申請人均可以是任何單位或者個人，無時間限制，并且依申請啟動，但是專利中無效請求理由為專利法規(guī)定的全部相關(guān)法條，而注冊商標(biāo)分為絕對理由和相對理由，兩者的主體各不相同。

專利的無效請求對提出主體并沒有任何限定，從這個層面上來看，其采用是全民參與、全民監(jiān)督的模式，對專利權(quán)的穩(wěn)定性考驗(yàn)更大。如：甲公司擁有專利權(quán)A，乙作為個人，發(fā)現(xiàn)丙公司的專利權(quán)B包括了專利權(quán)A的全部技術(shù)特征，那么，乙或丙公司，都有權(quán)向國務(wù)院專利行政部門宣告該專利權(quán)無效。

注冊商標(biāo)對不同的主體和理由均進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)定，限制了商標(biāo)的無效請求，對在先專利人提出了更高的要求。如：甲公司擁有1類商品的注冊商標(biāo)A，乙作為個人，發(fā)現(xiàn)丙公司更早前已經(jīng)在同類商品上使用相同的注冊商標(biāo)B，由于乙與該注冊商標(biāo)A并無相應(yīng)的利害關(guān)系，其不享有提出無效請求的資格，丙公司才具有無效請求的資格。

從上述兩個例子可以看出，乙發(fā)現(xiàn)相同的專利和注冊商標(biāo)時，卻并不同時享有無效請求的資格，這是由于專利法和商標(biāo)法的規(guī)定所限制的，專利法更有利于全民監(jiān)督，商標(biāo)法更敦促在先權(quán)利人和利害關(guān)系人積極行使權(quán)利，兩者各有則重。

（2）無效請求的理由

專利權(quán)的無效請求理由包括：專利法第二條（新的技術(shù)方案或者設(shè)計）、專利法第五條（不違反法律、社會公德或者妨害公共利益）、專利法第九條（重復(fù)授權(quán)）、第二十五條（不授予專利權(quán)的客體）、第二十條第一款（誠實(shí)信用原則，不得損害公共利益或者他人合法權(quán)益）、第二十二條（發(fā)明和實(shí)用新型具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性）、第二十三條（外觀設(shè)計具備新穎性、具有明顯區(qū)別、不得與他人合法權(quán)利相沖突）、第二十六條第三款（說明書清楚完整、充分公開）、第四款（權(quán)利要求書以說明書為依據(jù)，清楚、簡要）、第二十七條第二款（圖片或者照片清楚）、第三十三條（修改不超范圍）、實(shí)施細(xì)則第二十條第二款（必要技術(shù)特征）和第四十三條第一款（分案不超申請的記載范圍）。

注冊商標(biāo)的無效請求的絕對理由（禁止注冊或使用的規(guī)定）包括：商標(biāo)法第四條（不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請）、第十條（不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志，其中不得有害于社會主義道德風(fēng)尚）、第十一條（缺乏顯著特征的）、第十二條（缺乏顯著特征的三維標(biāo)志）、第十九條第四款（商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標(biāo)注冊外，不得申請注冊其他商標(biāo)），或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的。

注冊商標(biāo)的無效請求的相對理由（損害他人的在先權(quán)利或者合法利益）包括：商標(biāo)法第十三條第二款和第三款（馳名商標(biāo)的保護(hù)）、第十五條（防止因代理、代表或其他業(yè)務(wù)關(guān)系導(dǎo)致商標(biāo)被搶注）、第十六條第一款（地理標(biāo)志保護(hù)）、第三十條（在同一種商品或者類似商品上，與已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的）、第三十一條（在同一種商品或者類似商品或服務(wù)上，與在先申請的相同或者近似）、第三十二條（以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)）。

從上述法律條款可知，專利和注冊商標(biāo)的具有部分相同的無效理由，包括

不得違反法律、不得違背公序良俗;不得損害他人的在先權(quán)利;不得重復(fù)授權(quán);具有新穎性。

發(fā)明和實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)是技術(shù)方案，判斷主體為本領(lǐng)域技術(shù)人員，具有一定的技術(shù)門檻，并且在實(shí)質(zhì)審查的過程中能夠進(jìn)行修改，因此，其無效理由還包括技術(shù)方案本身的一些條款，包括創(chuàng)造性、說明書公開充分、權(quán)利要求書清楚、修改超范圍和必要技術(shù)特征等。

注冊商標(biāo)，其功能上主要用于區(qū)分商品或服務(wù)，判斷主體為相關(guān)公眾的一般注意力，并且商標(biāo)通常由文字、顏色和圖案所組成，復(fù)制仿制難度低，搶注現(xiàn)象時常發(fā)生，因此，其特定的無效理由還包括：相似商品上相似商標(biāo)、非法搶注、馳名商標(biāo)擴(kuò)大保護(hù)等。

二、無效宣告的法律后果和法律意義

（1）無效宣告的法律后果

專利法第四十七條：“宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在”。

商標(biāo)法第四十七條：“依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定宣告無效的注冊商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告，該注冊商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在”。

專利和注冊商標(biāo)被宣告無效后，其權(quán)利均追溯到申請日當(dāng)天，權(quán)利自始為空。

（2）無效宣告的法律意義

無效宣告是行政體制內(nèi)的救濟(jì)手段，彌補(bǔ)了審查程序中的疏漏。審查員其個人的文化背景、所掌握的技術(shù)和檢索技巧等原因不可避免會發(fā)生錯誤，無效宣告能夠進(jìn)行前程序上的糾正，防止錯誤的權(quán)利進(jìn)一步在社會上傳播。

無效宣告是維護(hù)在先權(quán)利人的有效途徑，有利于肅正社會風(fēng)氣。法律制定和修正的過程漫長，具有一定的滯后性，現(xiàn)代信息傳播速度快，而社會普通公眾對知識產(chǎn)權(quán)的重視程度不高，不法分子刻意操作以謀取不當(dāng)利益。如：知名up主“敬漢卿”名字被其他公司搶注，同時要求停止使用該名字，被控侵權(quán)需要進(jìn)行賠償，但敬漢卿是 up主身份證上從小用到大的真名并在2018年全網(wǎng)覆蓋了900萬粉絲，公司搶注日期為2019年并且該公司申請了多位知名網(wǎng)絡(luò)自媒體賬號名稱，很顯然，這是一起典型的惡意搶注事件。

無效宣告是社會監(jiān)督的一把鑰匙，打開驗(yàn)證權(quán)利的穩(wěn)定性大門。俗話說，真金不怕火煉，無效正是那把三昧真火，業(yè)界流傳一種說法，在無效中生存下來的專利才是真正的專利，專利號ZL201420522729.0，名稱為一種一體式自拍裝置的實(shí)用新型，從授權(quán)后的6年多里，車輪戰(zhàn)式被提出無效請求28次，權(quán)利要求2-13仍然維持有效，同時，該專利獲得了第二十屆專利金獎，這件神奇專利的屹立不倒無效經(jīng)歷一直被業(yè)界津津樂道。

無效宣告是侵權(quán)訴訟的一柄利劍，進(jìn)一步擴(kuò)大競爭優(yōu)勢。無效宣告可以在發(fā)現(xiàn)已被侵權(quán)時主動出擊以維護(hù)自身合法權(quán)益，也能夠在被起訴后才發(fā)起，從而轉(zhuǎn)化被動局面。

結(jié)束語：知識產(chǎn)權(quán)的重要性日益突顯，技術(shù)的快速發(fā)展也使得知識產(chǎn)權(quán)的情形變得更復(fù)雜，各企業(yè)需要認(rèn)識到無效宣告的重要性，充分認(rèn)清自身的無效主體資格，準(zhǔn)備好無效宣告的充分理由，以進(jìn)一步擴(kuò)大自身的競爭優(yōu)勢，促進(jìn)社會的共同進(jìn)步。