于永漢

摘 要：《民法典》新設的離婚冷靜期制度有效地降低了我國的高離婚率，維護了社會和諧和家庭穩(wěn)定，但卻也存在著適用范圍期限不合理、缺乏相關配套措施等問題。為了更好地施行離婚冷靜期制度，最大化的發(fā)揮其制度本身的作用和價值，應充分結合國內現狀和域外經驗，采取區(qū)別規(guī)定適用范圍及期限、增設反悔機制、救濟機制以及相關配套措施的舉措，以便對我國離婚冷靜期制度進行進一步的完善。

關鍵詞：離婚冷靜期制度;訴訟離婚;婚姻自由

根據最近國家統(tǒng)計數據顯示，近十年來我國離婚率呈現出不斷增加的整體趨勢。居高不下的離婚率背后隱藏著是家庭與社會的雙重危機，一方面，家庭的不完整帶來的是對于未成年子女以及婚姻財產的處理分割問題，另一方面，男女兩性關系的不穩(wěn)定狀況帶來的是各種各樣的社會性問題。為了能夠更好的解決過高離婚率以及其所直接或者間接導致的不良反應問題，我國對于當前國內法律法規(guī)制度積極采取了一系列的完善方式，努力尋求化解家庭社會矛盾的新思路。而離婚冷靜期也正是作為一種化解家庭社會矛盾的新思路，在《民法典》出臺的社會背景下應運而生。

一、離婚冷靜期的概述

（一）離婚冷靜期的概念及適用

對于離婚冷靜期的概念，目前學界尚無統(tǒng)一定論。在筆者看來，離婚冷靜期，指的就是在夫妻雙方在感情破裂主動向婚姻登記機關申請離婚時，立法者為了避免當事人因沖動所帶來不必要的后果而為夫妻雙方所設置的一段法定冷靜期，待法定冷靜期過后，由夫妻雙方決定撤回離婚申請還是解除婚姻關系。

在我國，離婚分為登記離婚和訴訟離婚兩種方式，根據《民法典》的規(guī)定，離婚冷靜期主要適用于登記離婚的方式，對于訴訟離婚制度而言，當事人仍然可以經法院判決后解除婚姻關系。

（二）離婚冷靜期制度的意義

離婚冷靜期制度的目的是使夫妻雙方對這段婚姻的存續(xù)與否有一個正確的認知，雙方可以在規(guī)定的期限里重新考量，并且在期限終了后有一次重新選擇的機會。無論是民法典還是最高人民法院的意見，都在不同層面對離婚冷靜期制度做出了相關規(guī)定，表明國家對現行離婚制度的弊端有了一定的認識，并做出了相應的應對。對于這種行為，筆者認為，是存在著一定的意義的。

1.法理學角度

從法理學角度分析，離婚冷靜期制度可以完善婚姻家庭法理論內容，為建設中國特色社會主義婚姻家庭制度提供理論依據?；橐龇ㄗ鳛槊穹ǖ闹匾M成部分，伴隨著國家民事法律法典化、現代化進程的加快，國家對于婚姻家庭關系施加適當干預的觀點必將成為未來法制建設發(fā)展的理念之一。而離婚冷靜期便是在保障夫妻雙方離婚自由的前提之下，國家立法為保護子女利益、維護家庭和諧穩(wěn)定對當事人的婚姻自主權所施加的適當干預。

2.社會學角度

從社會學角度分析，離婚冷靜期制度的設立有利于維護家庭和社會的和諧穩(wěn)定局面，保障弱勢群體的利益。我國文化自古以來就倡導團團圓圓、和和美美的家庭氛圍，主張“家和萬事興”的價值觀?；橐鰧τ谥袊恕⒅袊彝?，乃至整個中國的社會來說，都具有著不可替代的作用和價值。保障婚姻的穩(wěn)定，對于我國高離婚率的降低，對于整個社會的和諧穩(wěn)定都有著重要的意義。而離婚冷靜期則恰恰是專門用來調和婚姻糾紛的，通過一段冷靜期的過渡，使得原本沖動離婚的雙方當事人穩(wěn)定情緒，能夠有限降低高離婚率，也使得冷靜后的當事人認清婚姻和現實，更能夠理智的對待感情與生活。這也是通過國家對于婚姻家庭問題的適當干預方式，通過立法將冷靜期制度化、法律化，以“軟處理”的方式解決社會問題，實現社會價值。

二、我國離婚冷靜期制度的不足

（一）對離婚冷靜期未擴大適用訴訟離婚的問題

目前，關于《民法典》中離婚冷靜期的規(guī)定是否也適用于訴訟離婚，存在著一定的爭議。從法律規(guī)定本身來看，離婚冷靜期只出現在了協(xié)議離婚之中，不能適用于訴訟離婚。然而，有些學者持相反意見，他們認為，《民法典》的規(guī)定應該同樣適用于訴訟離婚的方式。原因是：首先，各法院在司法改革中試行冷靜期制度取得了令人滿意的效果;其次，最高人民法院也肯定了離婚冷靜期在地方審判冷靜期之后的訴訟中的積極作用，并在指導意見中對結果予以支持。

對此，筆者認為，《民法典》規(guī)定的離婚冷靜期實際上只適用于協(xié)議離婚，但該條有局限性，避免了訴訟離婚適用冷靜期制度的可能性。首先，協(xié)議離婚比訴訟離婚更容易發(fā)生。在我國實踐中，訴訟離婚的調解前置程序和“二次判離”的規(guī)則已經增加了離婚的難度，這也就導致協(xié)議離婚成為了大多數沖動離婚的雙方當事人選擇的方式。但是，在實踐中，我國的不少法院已經開始嘗試離婚冷靜期，不過這其實是實際上的“二次判離”所帶來的影響。綜合《民法典》和《民事訴訟法》的規(guī)定，“訴訟離婚冷靜期”實則是對于不符合法定離婚條件即感情破裂說標準的折中選擇，實則是法官對于“二次判離”的釋法過程，此次民法典關于離婚冷靜期的規(guī)定具有局限性但沒有絕對性，并不代表訴訟離婚中不存在類似的“冷靜期”。

（二）對統(tǒng)一適用30日冷靜期限的問題

根據《民法典》規(guī)定，到婚姻登記機關申請離婚登記機構的雙方當事人可以在30天的冷靜期之后選擇撤回離婚申請或者解除婚姻關系。但實際上完全統(tǒng)一處理的30天期限存在著一定的需要被考慮的問題。

首先，30天的期限是否能起到冷靜期的作用值得考慮。對于婚姻關系的解除過程來說，30天的時間很難將復雜的婚姻關系梳理清楚，30天用來作為當事人雙方冷靜情緒或者思考未來的期間又是否會真正合適？其次，完全統(tǒng)一適用30天的冷靜期的設定是不合適的。從離婚冷靜期爭議的現狀來看，反對方的重要理由之一就是對存在家庭暴力的婚姻適用離婚冷靜期可能會對婚姻中弱勢的一方帶來更多的不利后果，甚至是可能因為離婚冷靜期的設定而導致其遭受到二次傷害。由于立法不完善帶來的不確定性和高風險，公眾對離婚冷靜期制度的接受度較低，這也是值得立法者思考的一個重要方面。

（三）相關配套措施立法缺失的問題

韓國立法專門針對離婚冷靜期規(guī)定了一個相關輔助措施，通過觀察其成果，我們發(fā)現只有借助輔助配套措施才能充分發(fā)揮離婚冷靜期的最大作用。僅僅依靠法律條文和現行《民法典》對一個冷靜期、無離婚冷靜期的補充措施進行規(guī)定，沒有其他立法文件對其進行詳細補充，這在現實中，往往致使涉案當事人無法冷靜處理問題。對于當事人來說，他們無法冷靜思考婚姻問題，導致冷靜期不能完全達到法律預期的冷靜效果。而且由于缺乏相應的專業(yè)能力，一些當事人在冷靜期受到的損害比沒有冷靜期時要大得多。再這樣下去，離婚的冷靜期就失去了公信力，成為大眾所排斥的“惡法”。因此，無論從我國的司法實踐還是國外的經驗來看，都有必要對于離婚冷靜期制度規(guī)定相關配套措施，《民法典》只規(guī)定了離婚冷靜期而沒有其他關于補充措施的規(guī)定是存在一定缺陷的。

三、對我國離婚冷靜期制度的完善建議

綜合考慮來看，《民法典》設立離婚冷靜期制度是一件十分必要的事情，是值得給予肯定的。但是，從當前關于離婚冷靜期制度的規(guī)定來看，其內容又是不足的，對于一些特殊的情形并未能夠提及。對于沖動型離婚，離婚冷靜期的設立之初完全能夠起到一定的積極的作用，但是對于特殊情形，其又可能導致許多的消極的影響。因此，對于當下《民法典》對離婚冷靜期制度的“一刀切”做法應采取一系列配套的完善措施，不然在未來的司法實踐中也就一定會產生更多的消極影響，以后的法律漏洞也會越來越大。

（一）區(qū)別規(guī)定適用范圍及期限

首先，對于離婚冷靜期制度的適用范圍，應該在立法中有所體現。離婚冷靜期設立的初衷就是為了挽救沖動離婚的限制，根據《民法典》的規(guī)定，當前我國設置的期限為一個月（30天），但應該明確的一點是，這個一個月（30天）的期限不應該牢牢死守。對于一些特殊的情形，應該有所變通。如：有充分證據證明夫妻一方有存在賭博、吸毒的惡習;存在家庭暴力、虐待的行為;存在惡意毀壞轉移夫妻共同財產……英國變通離婚冷靜期期限，以避免導致更加嚴重的社會后果。

其次，對于離婚冷靜期制度的期限問題，建議根據離婚登記時的現實婚姻狀況，采取不同的期限。可以將差別期限設置為三種：沖動型婚姻、危機婚姻、死亡婚姻，名稱的不同代表著期限的差異，不同的期限也就意味著時間成本的差異。此外，婚姻差別期限的選擇不應單純依據當事人想法，應該結合家庭問題，如子女、財產狀況、夫妻感情因素等考量。當前我國司法界普遍采用的離婚冷靜期為1-6個月的固定期限，建議分為一二三三個檔次差別對待，不宜太長，也不能夠太短。

（二）反悔機制與救濟機制

離婚冷靜期的反悔與救濟機制是指在離婚冷靜期期限屆滿以前，如果發(fā)生難以預想或控制的緊急情況，當事人中的任意一方可以請求終止冷靜期。從本質上來說，這一機制是離婚冷靜期適用范圍的再次細化的過程，其目的主要是為了保障離婚冷靜期制度的設立能夠為離婚的當事人雙方帶來益處。雖然當前離婚冷靜期制度允許一定的例外情形，但是對于已經經過離婚冷靜期的雙方當事人來說，仍然存在感情尚未破裂而由于本不應有的原因導致離婚的可能性，同時也是出于最大可能保障我國社會以及家庭的穩(wěn)定，建議為離婚冷靜期制度之后再次設置反悔機制與救濟機制，對于因某些原因想重歸于好的夫妻雙方，應該給予其救濟的途徑，通過申請終止離婚冷靜期以便避免傷害的繼續(xù)擴大。

（三）離婚冷靜期制度配套機制

離婚冷靜期制度的實施過程不應該是靜止的、孤立的，應該在外部作用的推動下以便能夠發(fā)揮其內部作用。在前期已經通過了立法開始實施，但后期的完善也應由更多的推動者與實踐者輔之以相關的配套機制。

第一，應該設立相關的感情舒緩機制，根據夫妻婚姻狀況，對雙方都開展必要的疏導?？梢杂械谌竭M行安排相應工作，如婦聯、基層組織等相關組織機構。對于感情尚未破裂的夫妻雙方當事人，應該勸和為主，對于感情破裂的，應該協(xié)助處理離婚時候的財產分割、子女撫養(yǎng)問題。

第二，確立有限別居制度。這一點主要是指通過適當分居的方式給予處于離婚冷靜期的雙方主體各自的空間自由，以便各方緩和情緒，認真思量未來生活，也是為了保護存在家庭暴力等特殊情形的婚姻中弱勢的一方當事人。這一措施之前在國外眾多地區(qū)都有所實踐，短時間的分開更容易讓雙方適當緩沖，走向復合的可能性也就更大。

第三，建立財產申報制度。離婚冷靜期時期的兩人，正處于婚姻的風口浪尖之上，雙方比平時更容易沖動，也更加可能會考慮自身的利益更多。為保護雙方中任何一方的財產權利，理應建立財產申報制度，將雙方財產收支情況公開透明，以便防止一方可能出現的財產轉移或者肆意揮霍。

第四，完善人身保護制度。離婚冷靜期階段的兩人，由于更加沖動，可能會做出一些傷害對方的舉動，為防止此類可能性出現，應該以現行法律出發(fā)，使得多部門聯合起來，共同保護當事人雙方中任何一方的人身安全。

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