雷穎

（中國核電工程有限公司，北京 100840）

0.引言

國際熱核聚變實驗反應(yīng)堆計劃（International Thermonuclear Experimental Reactor，ITER)是規(guī)模僅次于國際空間站的國際大科學(xué)工程計劃。ITER組織（ITER Organization，IO）位于法國，由中國、美國、印度、日本、韓國、俄羅斯和歐盟等七方共同參與建造。為順利執(zhí)行ITER計劃相關(guān)項目合同，筆者所在中央企業(yè)在法國設(shè)立全資子公司?；I備期間，公司咨詢了法國當(dāng)?shù)芈伤?dāng)?shù)貢嫀熓聞?wù)所、勞務(wù)派遣公司等專業(yè)機構(gòu)，論證了設(shè)立公司的必要性和適合的公司類型，并實際履行了國內(nèi)外相關(guān)機構(gòu)所需流程、申請材料和備案手續(xù)，梳理了在法國設(shè)立公司所需的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和注意事項，形成了一套我國工程企業(yè)在法設(shè)立公司的操作思路和運作方案。

1.在法國設(shè)立公司類型和必要性

1.1 選擇合適的企業(yè)類型

一般來說，在法國注冊實體公司有3種方式：（1）子公司。在法國設(shè)立子公司有不同的類型，包括有限責(zé)任，無限責(zé)任以及兩合公司。就商事主體常用的有限責(zé)任制的子公司而言，通常分為三種形式：有限責(zé)任公司（SARL），簡易股份有限公司（SAS）和股份有限公司（SA）。子公司具備法人資格，有注冊資本的要求，可進行商業(yè)活動。按照法國當(dāng)?shù)卣撸喴坠煞萦邢薰荆⊿AS）沒有股東人數(shù)限制（最低1名），無最低注冊資金要求（最低1歐元），管理機構(gòu)易于調(diào)整，股份轉(zhuǎn)讓費用低廉，因而是目前跨國企業(yè)的首選公司形式。（2）分公司。在法國開設(shè)分公司無注冊資本要求，可開展商業(yè)活動，但不具備法人資格，且需要履行一定的繳稅義務(wù)。（3）代表處。在法國開設(shè)的代表處不具備法人資格，無法進行商業(yè)活動，也無繳稅義務(wù)。

1.2 設(shè)立子公司的必要性

（1）解決人員派遣和資金出境。子公司是外國企業(yè)根據(jù)法國法律設(shè)立的、可以從事所有活動的機構(gòu)。根據(jù)法國法律法規(guī)，如果從中國派遣管理人員和技術(shù)工人長期在法工作，須由法國當(dāng)?shù)毓咎峁┕ぷ餮?，并為派遣員工繳納社保及稅費。就工程企業(yè)而言，設(shè)立法國子公司是解決中方人員派遣、資金出境等最快速、最理想的解決方案。（2）項目資金收支需要。在執(zhí)行工程項目期間，需要通過在法國設(shè)立子公司開設(shè)單獨的法國賬戶，省略資金出入境的手續(xù)，用于在當(dāng)?shù)刈庥棉k公場所、繳納各種費用、簽署保險合同以及項目工程款收支等。如果不設(shè)立子公司，打通人員流和資金流幾無可能性，合同無法執(zhí)行。（3）享受當(dāng)?shù)貎?yōu)惠政策。根據(jù)中法稅收協(xié)定，中國企業(yè)在法國開展建筑、裝備或安裝工程或是與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動，連續(xù)超過12個月，便被視作擁有在法常設(shè)機構(gòu)。根據(jù)雙邊雙重征稅公約的定義，在法的常設(shè)機構(gòu)與在法注冊的公司承擔(dān)相同的納稅責(zé)任，但不享受法國公司法規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策，因此，對于執(zhí)行長期工程項目的企業(yè)，有必要在法注冊公司。（4）隔離母公司經(jīng)營風(fēng)險。一定程度上，子公司可以實現(xiàn)母公司風(fēng)險隔離的作用。子公司從法律和稅務(wù)角度完全獨立于母公司，與母公司資產(chǎn)分離，不影響母公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)格局，無不良資產(chǎn)和債務(wù)糾紛。例如，如果出現(xiàn)稅務(wù)檢查，法國的稅務(wù)機關(guān)無權(quán)要求提供母公司的會計賬目。

2.設(shè)立法國公司的流程

中央企業(yè)在法國設(shè)立公司需要經(jīng)過境內(nèi)和境外兩個區(qū)域的流程手續(xù)，流程大體可歸結(jié)如圖1所示。

圖1 中央企業(yè)境外（法國）公司設(shè)立流程

3.在法新設(shè)公司的風(fēng)險分析及退出方案

3.1 風(fēng)險分析

（1）屬地國政策、法律和營商環(huán)境風(fēng)險。新設(shè)公司應(yīng)遵守法國法律和政策要求，在公司經(jīng)營和項目商務(wù)、稅務(wù)和人力資源管理等領(lǐng)域須遵守當(dāng)?shù)囟惙ā诠ふ吆蜕虡I(yè)慣例。事前做好盡職調(diào)查，聘請當(dāng)?shù)芈伤嬍聞?wù)所等專業(yè)機構(gòu)提供咨詢和建議方案。借助外部資源，公司各層級深入學(xué)習(xí)并全面了解特定地域項目實施的商業(yè)慣例，熟悉國際工程項目的操作慣例，提升公司管理團隊的核心法律事務(wù)和合同管理能力。在合同履約全過程中，繼續(xù)依托當(dāng)?shù)芈伤葘I(yè)機構(gòu)，防范各種可能因政策和法律變化帶來的潛在風(fēng)險。（2）工程進度變化導(dǎo)致成本超支及匯率風(fēng)險。工程類項目一般存在規(guī)模大、技術(shù)難度大、合同接口復(fù)雜、安裝周期長等問題，在合同執(zhí)行期間，存在項目延遲、停工或完工風(fēng)險，導(dǎo)致發(fā)包人反索賠或成本超支。此外由于工期較長，匯率變化、人工成本、原材料價格、CPI變動等因素，都會對項目的運營成本造成影響。因此，在項目合同談判過程中，應(yīng)厘清各方責(zé)任、權(quán)力、義務(wù)的權(quán)責(zé)邊界、條款條件。通過完備的合同條款合理分配價格變動風(fēng)險，使合同條款在進度變化情景下有變更和索賠空間，在合同報價中考慮一定金額的風(fēng)險費。可以通過向保險公司購買保險的方式，將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁，有效規(guī)避相應(yīng)的風(fēng)險。另外，應(yīng)密切關(guān)注匯率變化，商務(wù)條款部分盡量爭取有利于公司的合同款支付和結(jié)算計劃。（3）文化溝通障礙風(fēng)險。企業(yè)在境外承攬項目通常會面臨管理差異和信息溝通理解差異等方面，可能直接影響到企業(yè)經(jīng)營決策的制定和執(zhí)行效果，輕則帶來誤會，重則導(dǎo)致沖突，影響公司正常運營和經(jīng)營目標(biāo)。因此，建議企業(yè)在派遣人員出境前進行系統(tǒng)的專題培訓(xùn)，包含語言及跨文化溝通、出國注意事項、合法合規(guī)及商務(wù)知識等內(nèi)容，逐步培植員工融入融入當(dāng)?shù)厣鐣鐓^(qū)的文化氛圍，培養(yǎng)具有國際視野和跨文化環(huán)境工作能力的高級跨國企業(yè)管理人才。（4）項目收益分配爭議。近年來，企業(yè)通常以聯(lián)合體的形式在境外承攬項目，業(yè)主與聯(lián)合體簽訂項目合同后，一般將全部項目工程款通過牽頭方的賬戶進行收支。后續(xù)項目執(zhí)行過程中，若聯(lián)合體內(nèi)各公司對資金分配產(chǎn)生爭議，會影響項目執(zhí)行和新設(shè)公司的經(jīng)營。因此，應(yīng)通過簽訂聯(lián)合體協(xié)議，在協(xié)議中對項目收入、項目成本、各方工作邊界等敏感問題進行規(guī)定，避免爭議[1]。

3.2 退出方案

如發(fā)生屬地國政策調(diào)整和社會環(huán)境不利造成風(fēng)險，導(dǎo)致項目無法繼續(xù)推進時，或發(fā)生工程進度變化導(dǎo)致成本超支風(fēng)險時，除繼續(xù)經(jīng)營外，可以考慮以轉(zhuǎn)讓、清算或破產(chǎn)形式退出。在退出時，應(yīng)嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)做好勞動合同的處理，按照公司的人力資源政策，堅持人性化管理，給予合理安排。

4.結(jié)語

我國企業(yè)不斷走出去，對外承攬項目和投資的業(yè)務(wù)量日益增多，應(yīng)根據(jù)投資屬地國的政策特點，聘請專業(yè)的第三方機構(gòu)出具相關(guān)投資方案，充分利用其專業(yè)能力，選擇最適合自身業(yè)務(wù)的運作策略，同時做好風(fēng)險預(yù)防和應(yīng)對措施，實現(xiàn)合理的資金安排。