嚴雪

摘要：本文主要論述了肖像許可使用合同對以自然人形象為圖形要素的肖像商標轉(zhuǎn)讓的影響，以及對肖像權(quán)利人、轉(zhuǎn)讓人、受讓人實際利益的影響。

關(guān)鍵詞：肖像許可使用合同，商標轉(zhuǎn)讓，肖像商標，人格權(quán)，肖像權(quán)

0、引言

肖像商標是一種識別性較強的商標，近些年越發(fā)地受申請人的青睞，肖像商標的轉(zhuǎn)讓也隨之越發(fā)頻繁。但在肖像商標轉(zhuǎn)讓過程中不應(yīng)忽略肖像權(quán)人的在先權(quán)利，否則就極容易產(chǎn)生糾紛與民事訴訟。

1.肖像權(quán)概述

依據(jù)《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第一千零一十八條的規(guī)定，自然人享有肖像權(quán)，有權(quán)依法制作、使用、公開或許可他人使用自己肖像。肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。《民法典》第九百九十條的規(guī)定，肖像權(quán)屬于人格權(quán)的范疇。而根據(jù)《民法典》第九百九十二條的規(guī)定，人格權(quán)不得放棄、轉(zhuǎn)讓、繼承。本文所探討的肖像及肖像權(quán)主要限定于由自然人本人肖像照片影像涉及的肖像與肖像權(quán)范疇。

2.肖像權(quán)與商標確權(quán)的關(guān)聯(lián)

肖像權(quán)與《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）中涉及的商標確權(quán)看似是兩種不同的權(quán)利，但實則有著千絲萬縷的聯(lián)系。依據(jù)《商標法》第八條規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三為標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。其中肖像商標就屬于識別性較強一種圖形商標。許多肖像商標是相關(guān)公眾所熟知的馳名商標，例如，老干媽、中藥世家霸王防脫、王守義十三香、王致和、真功夫、肯德基等。

本文所研究的是以真人肖像為圖形要素的肖像商標，不包含以虛構(gòu)人物肖像為圖形要素的肖像商標。前者除了商標確權(quán)以外只涉及肖像權(quán)，而后者除了商標確權(quán)以外還涉及肖像權(quán)和著作權(quán)。

2.1肖像權(quán)與商標確權(quán)的區(qū)別

肖像權(quán)是一種固有的，且不得放棄、轉(zhuǎn)讓、繼承的人格權(quán)，本質(zhì)上具有非財產(chǎn)權(quán)屬性。而商標確權(quán)，是一種私權(quán)屬性的財產(chǎn)權(quán)，用于表明注冊商標權(quán)利歸屬的知識產(chǎn)權(quán)，可以注銷、轉(zhuǎn)讓、繼承。

肖像權(quán)僅因自然人出生而存在，死亡而消滅，雖可授權(quán)他人使用，但權(quán)利人自始至終都擁有這項固有權(quán)利，與權(quán)利人不可分割。而商標確權(quán)可以依權(quán)利人的意思表示發(fā)生權(quán)利的消滅與讓與。商標權(quán)利人申請注冊的商標核準注冊后，可以申請注銷該商標，也可通過轉(zhuǎn)讓讓與該商標確權(quán)。當(dāng)作為商標權(quán)利人的自然人死亡后，繼承人也可繼承該商標。

2.2肖像權(quán)與商標確權(quán)的聯(lián)系

肖像商標的存在卻這兩項權(quán)利有機地聯(lián)系到了一起。首先，肖像商標是一種可以注銷、轉(zhuǎn)讓、繼承的財產(chǎn)權(quán)利，具有私權(quán)屬性。其次，以真實自然人肖像為圖形要素的肖像商標會不可避免地涉及肖像權(quán)。按照國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局（以下簡稱商標局）的要求，申請人申請注冊肖像商標時，必須提交肖像權(quán)人的肖像授權(quán)使用聲明文件，否則該商標注冊申請將被商標局不予受理。

由此可見，自然人的肖像商標與其他圖形商標不同，不僅是一種私有財產(chǎn)，從注冊申請環(huán)節(jié)開始就躲不開肖像權(quán)的問題。同樣，肖像權(quán)會對肖像商標轉(zhuǎn)讓的順利進行產(chǎn)生影響。

3.肖像許可使用合同對肖像商標轉(zhuǎn)讓的影響

在《商標法》、《中華人民共和國商標法實施條例》（以下簡稱《商標法實施條例》）、《商標審查及審理標準》中雖無明文規(guī)定涉及自然人肖像的商標轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)、受讓人須提交肖像權(quán)人的肖像使用授權(quán)聲明，但肖像許可使用合同對轉(zhuǎn)、受讓人是否侵害肖像權(quán)這一在先權(quán)利有著直接的影響。

商標是一種重要的知識產(chǎn)權(quán)資源，而這種資源也有窮盡之時，這便體現(xiàn)出商標轉(zhuǎn)讓的重要性。肖像商標是一種識別性較強的圖形商標，十分受到受讓人青睞。雖然在提交商標轉(zhuǎn)讓申請材料時，商標局未明文規(guī)定需要一并提交肖像權(quán)人的肖像使用授權(quán)聲明，但肖像權(quán)人一旦提出侵權(quán)主張并訴諸民事訴訟，無疑會對整個轉(zhuǎn)讓能否順利進行，以及轉(zhuǎn)、受讓人的實際利益造成直接的影響。

《商標法》第三十二條的與《商標審查及審理標準》中均有文規(guī)定，保護肖像權(quán)等在先權(quán)利。因此肖像商標的轉(zhuǎn)讓不同于一般轉(zhuǎn)讓，不可避免地會涉及肖像肖像權(quán)的問題。

依據(jù)《民法典》第一千零二十一條，當(dāng)事人對肖像許可使用合同中關(guān)于肖像使用條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)作出有利于肖像權(quán)人的解釋。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）的規(guī)定，未經(jīng)肖像權(quán)人的同意，不得以營利為目的使用肖像權(quán)人的肖像。商標轉(zhuǎn)讓在很大程度上涉及以營利為目的的商務(wù)實踐，且受讓人通過轉(zhuǎn)讓獲得一個商標的所有權(quán)，也往往是以使用為目的的。如受讓人在辦理轉(zhuǎn)讓申請前已與肖像權(quán)人簽訂肖像使用許可合同，那么受讓人就不會侵害肖像權(quán)。但如受讓人在提交肖像商標轉(zhuǎn)讓申請時未與肖像權(quán)利人簽訂明確的肖像使用許可合同，那么轉(zhuǎn)讓手續(xù)成功辦理之后，一旦消像權(quán)利人主張轉(zhuǎn)、受讓人侵權(quán)并提起訴訟，那么轉(zhuǎn)、受讓人的利益均會受到直接影響。尤其是當(dāng)受讓人已經(jīng)開始使用該肖像商標，并獲得較大的市場反響或較可觀的經(jīng)濟利益后，受到的沖擊就越大。

值得受讓人注意的是，獲得商標轉(zhuǎn)讓證明之后依然存在著一些隱患與風(fēng)險。受讓人依舊可能會因為相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定而喪失相關(guān)商標的所有權(quán)。如果肖像權(quán)利人以轉(zhuǎn)、受讓人侵犯其肖像權(quán)為由，向人民法院或知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，并最終勝訴，那么商標局將可能會依照肖像權(quán)人的申請、依據(jù)法院的相關(guān)裁判文書撤銷系爭肖像商標的轉(zhuǎn)讓。

4.結(jié)束語

沒有肖像許可使用合同的保障，肖像商標受讓人的切身利益就好比航行在浩瀚海洋中的一艘貨船，一旦遇到難以克服的風(fēng)浪，船上承載的貨物越多，受到的損失就越慘重。那么，受讓人在向商標局提交肖像商標轉(zhuǎn)讓申請之前，與肖像權(quán)利人簽訂肖像許可使用同，并在許可使用合同中針對授權(quán)對象、許可使用期限進行明確的約定，就能為其日后的利益提供切實保障，也能事先掃清權(quán)利障礙。因此，肖像權(quán)利人、肖像商標的轉(zhuǎn)、受讓人應(yīng)當(dāng)正確認識肖像許可使用合同的重要性，及時通過許可使用合同的方式保護各自的切身利益。

參考文獻

[1]《中華人民共和國商標法》.

[2]《中華人民共和國商標法實施條例》.

[3]《中華人民共和國民法典》.

[4]黃薇.《中華人民共和國民法典釋義》[D].法律出版社，2020.

[5]《商標審查及審理標準》.

（國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局商標審查事務(wù)部?北京?100055）