黃柏璇?陳福勝

【關(guān)? 鍵? 詞】虛擬現(xiàn)實(shí);著作權(quán);作品

【作者單位】黃柏璇，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院;陳福勝，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院。

【中圖分類號(hào)】D923.41【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【DOI】10.16491/j.cnki.cn45-1216/g2.2021.10.024

虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)帶來(lái)的是創(chuàng)作活動(dòng)方式的改變，任何人都可以使用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)進(jìn)行獨(dú)特的創(chuàng)造性勞動(dòng)。作家可以運(yùn)用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)呈現(xiàn)自己想要表達(dá)的場(chǎng)景與畫(huà)面，跳過(guò)將自己的想象轉(zhuǎn)化為文字、讀者再將文字轉(zhuǎn)化為想象這一煩瑣的步驟，使得作者表達(dá)和讀者感受在作品內(nèi)容上的認(rèn)知偏差減小。2018年4月18日，中國(guó)首例虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)著作權(quán)糾紛案“全景客訴同創(chuàng)藍(lán)天侵害著作權(quán)糾紛案”（以下簡(jiǎn)稱“全景客案”）在北京市海淀區(qū)人民法院審結(jié)。此案引發(fā)了各界對(duì)運(yùn)用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作的作品（以下簡(jiǎn)稱VR作品）著作權(quán)的激烈討論，討論的焦點(diǎn)包括但不限于VR作品是否應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)、是否可以歸入現(xiàn)有的某一種作品類型。以后無(wú)疑會(huì)有更多的“全景客案”出現(xiàn)，因此，虛擬現(xiàn)實(shí)著作權(quán)問(wèn)題亟待解決。

一、司法實(shí)踐中的虛擬現(xiàn)實(shí)著作權(quán)保護(hù)

在我國(guó)現(xiàn)今的司法實(shí)踐當(dāng)中，針對(duì)虛擬現(xiàn)實(shí)著作權(quán)問(wèn)題通常采取的是“具體問(wèn)題具體分析”規(guī)則，即在具體的案件中，通過(guò)分析判斷具體的侵權(quán)形式從而倒推被侵害客體所屬的作品類型。這種用事實(shí)判斷取代法律判斷的方式從正向上看邏輯是嚴(yán)絲合縫的，從論證上看也毫無(wú)問(wèn)題，但這好比在紙上玩“走迷宮”游戲，從入口找尋出口屢屢碰壁，但從出口倒推著找尋入口卻只有唯一的路徑，這種做法看似提高了司法效率，但對(duì)于理論研究來(lái)說(shuō)傷害很大。

2019年北京市朝陽(yáng)區(qū)法院一審、北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)的“華彩光影訴時(shí)光夢(mèng)幻VR侵權(quán)糾紛案”是一起虛擬現(xiàn)實(shí)作品侵犯現(xiàn)實(shí)作品著作權(quán)的案件，被告時(shí)光夢(mèng)幻公司未經(jīng)允許，將原告華彩光影公司的雕塑作品《虛空殿》制作成了其VR場(chǎng)景中的作品，并在上海淘寶節(jié)上展出。盡管終審法院北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院在判決中肯定了一審法院北京市朝陽(yáng)區(qū)法院關(guān)于“時(shí)光夢(mèng)幻公司播放的VR場(chǎng)景并未形成一個(gè)不同于華彩光影公司的新作品”的認(rèn)定，但未對(duì)被制作成VR作品的《虛空殿》的作品類型進(jìn)行定義。在法院看來(lái)，只要VR場(chǎng)景中的作品在視覺(jué)上與現(xiàn)實(shí)世界中的作品無(wú)實(shí)質(zhì)性的不同，那么判定構(gòu)成侵權(quán)沒(méi)有問(wèn)題，侵權(quán)作品的作品類型也就沒(méi)有那么重要，但這種回避問(wèn)題的方式容易造成司法實(shí)踐中VR作品著作權(quán)保護(hù)的亂象。

由于虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)的發(fā)展還處于一個(gè)快速上升的階段，現(xiàn)有的關(guān)于虛擬現(xiàn)實(shí)著作權(quán)的案件還比較少。從涉及虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)的眾多網(wǎng)絡(luò)游戲侵權(quán)類案件來(lái)看，運(yùn)用著作權(quán)保護(hù)事實(shí)上成為一種“退而求其次”的選擇。計(jì)算機(jī)軟件可以與硬件結(jié)合的特點(diǎn)無(wú)疑使得計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)呈現(xiàn)出一種復(fù)雜的局面，從編碼的角度來(lái)看，計(jì)算機(jī)軟件是對(duì)某種思想觀念或者技術(shù)方案的表達(dá)，可以獲得著作權(quán)的保護(hù);從技術(shù)功能的角度來(lái)看，它可以與計(jì)算機(jī)硬件相結(jié)合并驅(qū)動(dòng)計(jì)算機(jī)產(chǎn)生一定的功能，因此又可以作為技術(shù)發(fā)明受到專利法和商業(yè)秘密層次上的保護(hù)[1]。如今，計(jì)算機(jī)軟件獲得了一種疊加的保護(hù)：著作權(quán)法保護(hù)軟件的表達(dá)方面，專利法保護(hù)軟件的技術(shù)發(fā)明，商業(yè)秘密層次上保護(hù)軟件中的技術(shù)秘密。然而瀏覽中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)上有關(guān)網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案件，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)著作權(quán)保護(hù)成為主要的保護(hù)方式。

眾多計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)案件采用著作權(quán)保護(hù)的一個(gè)重要原因是著作權(quán)的獲得是自動(dòng)獲得，即計(jì)算機(jī)軟件一經(jīng)完成即產(chǎn)生著作權(quán);由于計(jì)算機(jī)軟件具有復(fù)雜性和專業(yè)性，其專利權(quán)的獲得需要大量審核時(shí)間，因而著作權(quán)成為計(jì)算機(jī)軟件獲得專利權(quán)之前的保障。同時(shí)，獲得著作權(quán)的原創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)也遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于專利權(quán)的新穎性和創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)，這滿足了計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的現(xiàn)實(shí)需要。從產(chǎn)業(yè)者和司法者實(shí)用的思路出發(fā)，著作權(quán)侵權(quán)更多地體現(xiàn)在表達(dá)層面，取證相對(duì)容易;專利權(quán)侵權(quán)主要體現(xiàn)在功能層面，通常是后臺(tái)運(yùn)行的代碼，取證相對(duì)困難。

二、虛擬現(xiàn)實(shí)領(lǐng)域存在的著作權(quán)困境

1.著作權(quán)客體復(fù)雜難以確定

根據(jù)我國(guó)2021年6月1日施行的著作權(quán)法（以下簡(jiǎn)稱“新著作權(quán)法”）第三條的規(guī)定，我國(guó)著作權(quán)的客體包括九種類型，其中包括一項(xiàng)兜底性條款“符合作品特征的其他智力成果”。兜底性條款需要做出解釋或者明確某種智力成果屬于“其他”的范疇，否則極易造成兜底性條款的濫用，所以如果不能將運(yùn)用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作的作品納入前八種類型，那么該作品在適用著作權(quán)法保護(hù)時(shí)就會(huì)遇到阻礙，很難得到切實(shí)有效的保護(hù)。

“全景客案”中涉案作品被定性為攝影作品，原因在于涉案作品不能隨著使用者的動(dòng)作或者指令而與之互動(dòng)，相當(dāng)于一張仿真的立體照片。雖然相較于傳統(tǒng)的攝影照片，涉案作品是三維立體的，但我國(guó)著作權(quán)法中并沒(méi)有規(guī)定攝影作品一定要是平面的，因此北京市海淀區(qū)人民法院的判決在學(xué)理上也可以解釋。值得注意的是，如果是運(yùn)用了廣義上的虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作的作品，單純地被定性為攝影作品就值得商榷了。既然靜止的VR作品可以被劃分為攝影作品，那么可以和使用者互動(dòng)的VR作品如何定性就成為一個(gè)問(wèn)題。對(duì)照我國(guó)新著作權(quán)法的規(guī)定，將其劃入視聽(tīng)作品的范疇可能有一定的可行性。視聽(tīng)作品，是指通過(guò)機(jī)械裝置能直接為人的視覺(jué)和聽(tīng)覺(jué)所感知的作品[2]。但即使是與VR作品極為相似的視聽(tīng)作品中的3D電影，實(shí)際上與VR作品還是有很大的不同。在VR作品中，人物的主視角可以隨著人物自身的轉(zhuǎn)動(dòng)查看周遭環(huán)境，這一點(diǎn)顯然與3D電影不同。此外，3D電影的時(shí)間軸是根據(jù)鏡頭的轉(zhuǎn)變順序播放的，而在VR作品中，觸發(fā)時(shí)間軸的是用戶的特定動(dòng)作或者特定指令。因此在新著作權(quán)法中，很難找到一個(gè)與VR作品完全對(duì)應(yīng)吻合的著作權(quán)客體。

2.著作權(quán)權(quán)利人劃分混亂

VR場(chǎng)景的設(shè)計(jì)是由諸多環(huán)節(jié)構(gòu)成的，并且在每個(gè)環(huán)節(jié)中，都需要多方主體的參與。即使仿照我國(guó)新著作權(quán)法中的規(guī)定，確定類似于視聽(tīng)作品“一個(gè)制作者享有著作權(quán)，多個(gè)參與人享有署名權(quán)”的規(guī)則，在VR作品中關(guān)于誰(shuí)是制作者的問(wèn)題也仍是爭(zhēng)議不斷。負(fù)責(zé)策劃的公司或者工作室無(wú)疑是最適合擔(dān)任制作者角色的，但VR作品與傳統(tǒng)視聽(tīng)作品的制作有一個(gè)顯著的差別，即在傳統(tǒng)視聽(tīng)作品中，將人腦海中的想法轉(zhuǎn)化為視聽(tīng)作品是由制作者完成的，而在VR作品中，將策劃轉(zhuǎn)化為VR作品是通過(guò)構(gòu)建VR三維數(shù)字模型來(lái)實(shí)現(xiàn)的。通俗來(lái)講，VR策劃只是提出一個(gè)“我要得出100這個(gè)結(jié)果”的構(gòu)想，但具體是通過(guò)“1+99”實(shí)現(xiàn)，還是通過(guò)“50+50”實(shí)現(xiàn)，或是通過(guò)“10*10”實(shí)現(xiàn)，這是由計(jì)算機(jī)編程者自己決定的。上述對(duì)同一構(gòu)想的不同實(shí)現(xiàn)方式，反映了當(dāng)今計(jì)算機(jī)編程者在VR制作中承擔(dān)了越來(lái)越重要的任務(wù)，畢竟程序代碼編寫(xiě)得越簡(jiǎn)潔高效，軟件程序運(yùn)行得也就越流暢。

另外，用戶利用VR場(chǎng)景所創(chuàng)作出來(lái)的DIY作品的著作權(quán)歸屬問(wèn)題也值得討論。通常情況下，用戶利用VR場(chǎng)景創(chuàng)作的作品只要滿足了著作權(quán)中對(duì)于作品標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定就應(yīng)該取得完整的著作權(quán)。一些VR公司或工作室在宣傳時(shí)往往注明“用戶所上傳的內(nèi)容都視為原創(chuàng)作品，版權(quán)由作者解釋，任何商業(yè)用途均須聯(lián)系原作者”，這大大鼓勵(lì)了用戶利用VR場(chǎng)景創(chuàng)作的熱情。然而實(shí)際情況往往復(fù)雜得多，一旦用戶創(chuàng)作的作品產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)效益，VR公司或工作室可能會(huì)拿出一份《用戶協(xié)議》或《使用須知》，里面有類似于“本工作室擁有本網(wǎng)站相關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)所有資料的版權(quán)”或“與本網(wǎng)站相關(guān)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)的資料提供者共同擁有該網(wǎng)頁(yè)內(nèi)資料的版權(quán)”的條款。

總的來(lái)說(shuō)，如果不能夠明確VR作品著作權(quán)的權(quán)利主體或者對(duì)其進(jìn)行一個(gè)合理的權(quán)利劃分，無(wú)疑會(huì)引起權(quán)利主體之間的糾紛，長(zhǎng)久以往會(huì)對(duì)VR產(chǎn)業(yè)的發(fā)展帶來(lái)不利影響。

三、虛擬現(xiàn)實(shí)著作權(quán)困境的應(yīng)對(duì)路徑

1.完善著作權(quán)法保護(hù)VR作品的理論依據(jù)

作品是表達(dá)，是作者對(duì)于某種思想觀念或者情感的表述或者表現(xiàn)。基于上述定義，著作權(quán)法保護(hù)作品，意味著僅僅保護(hù)對(duì)于思想觀念或者情感的表達(dá)，而不保護(hù)所表達(dá)的思想觀念或者情感。運(yùn)用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作的VR作品毫無(wú)疑問(wèn)是作者對(duì)于思想觀念或者情感的表達(dá)而不是思想觀念或者情感本身，比如使用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作一幅油畫(huà)或者一座雕塑，就油畫(huà)或者雕塑本身來(lái)說(shuō)，其與在現(xiàn)實(shí)世界里創(chuàng)作的油畫(huà)和雕塑并無(wú)本質(zhì)上的區(qū)別，既然現(xiàn)實(shí)世界中的油畫(huà)和雕塑符合著作權(quán)中關(guān)于作品保護(hù)的要求，那么使用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)在虛擬情境中創(chuàng)作的油畫(huà)和雕塑同樣符合著作權(quán)中關(guān)于作品保護(hù)的要求。

一個(gè)新的客體應(yīng)不應(yīng)該受到著作權(quán)的保護(hù)，從傳統(tǒng)著作權(quán)學(xué)說(shuō)來(lái)看，應(yīng)從表達(dá)和獨(dú)創(chuàng)性兩個(gè)方面來(lái)判斷。在構(gòu)成作品的獨(dú)創(chuàng)性方面，版權(quán)法體系的標(biāo)準(zhǔn)通常要低于著作權(quán)法體系的標(biāo)準(zhǔn)。但即使是在對(duì)獨(dú)創(chuàng)性有著較高要求的著作權(quán)法體系下，VR作品也完全符合其對(duì)于獨(dú)創(chuàng)性的要求。比如前面的舉例，對(duì)于運(yùn)用虛擬現(xiàn)實(shí)技術(shù)創(chuàng)作的油畫(huà)、雕塑等這一類在現(xiàn)實(shí)世界中已經(jīng)被確認(rèn)符合獨(dú)創(chuàng)性要求的、只是“照搬”到了虛擬世界中的作品，其獨(dú)創(chuàng)性的問(wèn)題無(wú)須再言;而對(duì)于囊括了油畫(huà)、雕塑等部分，從而形成的整個(gè)虛擬場(chǎng)景，虛擬場(chǎng)景的作者可以通過(guò)對(duì)場(chǎng)景里一切事物的安排，表達(dá)自己的人格和獨(dú)特的精神。所以無(wú)論是基于版權(quán)主義的“汗水理論”或者“最低限度創(chuàng)造性”理論，還是著作權(quán)主義的“人格精神產(chǎn)物”理論，VR作品都具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)意義上的獨(dú)創(chuàng)性。

2.應(yīng)將VR作品歸入視聽(tīng)作品確立保護(hù)規(guī)則

目前對(duì)于VR作品的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)，我國(guó)學(xué)界還沒(méi)有形成統(tǒng)一的觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為，著作權(quán)很容易受到科學(xué)技術(shù)發(fā)展的影響，當(dāng)傳統(tǒng)著作權(quán)受到?jīng)_擊時(shí)，改變規(guī)則的方法應(yīng)當(dāng)予以考慮，因此可以將VR作品擴(kuò)充為新的著作權(quán)客體類型[3]。這種立法論主張的優(yōu)點(diǎn)是可以從根源上徹底解決問(wèn)題，但缺陷同樣明顯，考慮到立法成本過(guò)高的問(wèn)題，可能很難保證目前司法實(shí)踐中的VR作品著作權(quán)糾紛問(wèn)題得到改善。此外，如果每當(dāng)現(xiàn)有的著作權(quán)法受到?jīng)_擊就尋求立法途徑進(jìn)行規(guī)制的話，法律的權(quán)威性也會(huì)動(dòng)搖[4]。

還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，VR作品雖然通過(guò)三維立體場(chǎng)景呈現(xiàn)在用戶面前，但究其本質(zhì)不過(guò)是在后臺(tái)運(yùn)行的計(jì)算機(jī)編程代碼，因此應(yīng)將VR作品歸入計(jì)算機(jī)軟件的范疇[5]?；谏鲜隼碛?，將VR作品按照著作權(quán)法中關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的規(guī)則予以保護(hù)有一定的合理性，但深入分析可發(fā)現(xiàn)不妥之處。我國(guó)傳統(tǒng)著作權(quán)學(xué)說(shuō)中的計(jì)算機(jī)軟件，僅僅指運(yùn)用計(jì)算機(jī)語(yǔ)言編寫(xiě)出的一系列可以運(yùn)行的邏輯代碼，不包括將代碼運(yùn)行之后產(chǎn)生的圖像、音樂(lè)等[6]。就VR作品來(lái)說(shuō)，著作權(quán)法所希望保護(hù)的，是構(gòu)建出來(lái)的虛擬現(xiàn)實(shí)場(chǎng)景，是呈現(xiàn)在用戶面前的虛擬畫(huà)面，而這恰恰不在傳統(tǒng)著作權(quán)法中計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)范圍之內(nèi)。

我國(guó)此次對(duì)著作權(quán)法進(jìn)行修改，一個(gè)重要的改變就是在作品的類型上用“視聽(tīng)作品”取代了原先的“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”。這種修改一個(gè)很重要的考量就是滿足我國(guó)新技術(shù)新媒體尤其是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，這也使得將VR作品歸入我國(guó)新著作權(quán)法中的視聽(tīng)作品具有更多的合理性。需要注意的是，VR作品確實(shí)和傳統(tǒng)意義上的視聽(tīng)作品存在差異，但究其本質(zhì)，它們都是通過(guò)機(jī)械裝置能直接為人所感知的作品，只不過(guò)VR作品超越了原本僅有視覺(jué)和聽(tīng)覺(jué)可以感知的范疇。

3.針對(duì)不同侵權(quán)方式尋求合適的切入路徑

（1）VR廠商設(shè)定的虛擬景觀

我國(guó)新著作權(quán)法對(duì)于視聽(tīng)作品的保護(hù)規(guī)則總體上是“一人所有，多人署名”的規(guī)則。按照這個(gè)思路，可以將策劃制作VR作品的公司或工作室定性為新著作權(quán)法第十七條第二款中的制作者，其他參與人員定性為作者。事實(shí)上，新著作權(quán)法的修訂也考慮到了各方主體利益平衡的問(wèn)題，并沒(méi)有將包括電影作品、電視劇作品在內(nèi)的所有視聽(tīng)作品的著作權(quán)在原則上賦予制作者，而是對(duì)“視聽(tīng)作品”相比原有“類電作品”擴(kuò)大范圍的部分進(jìn)行了調(diào)整。以VR作品為例，將其作為“電影作品、電視劇作品以外的視聽(tīng)作品”適用新著作權(quán)法第十七條第二款，各方利益主體可以對(duì)著作權(quán)歸屬進(jìn)行一個(gè)明確且詳細(xì)的約定。而在沒(méi)有約定或約定不明時(shí)，策劃制作VR作品的公司或工作室享有著作權(quán)，其他參與人員享有署名權(quán)及獲得報(bào)酬的權(quán)利，且此時(shí)并不影響后者對(duì)其可以單獨(dú)使用的作品享有著作權(quán)，這無(wú)疑是一種很好的兼顧方式。

（2）用戶的DIY作品

筆者認(rèn)為對(duì)于用戶的DIY作品，用戶最低限度也應(yīng)當(dāng)獲得鄰接權(quán)中表演者權(quán)范疇內(nèi)的保護(hù)。大陸法系國(guó)家確定表演者權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)前提，一是存在表演者及表演活動(dòng)，二是表演者的表演活動(dòng)需要被“固定”下來(lái)。一般而言，區(qū)別著作權(quán)與鄰接權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)之一是著作權(quán)保護(hù)的是創(chuàng)作者的利益，而鄰接權(quán)保護(hù)的是傳播者的利益。事實(shí)上，VR公司或工作室提供的VR場(chǎng)景相當(dāng)于為用戶編排了一個(gè)劇本，所有的景觀設(shè)置都是為用戶準(zhǔn)備的“布景”，而用戶就是“演員”，他的任務(wù)是演繹這個(gè)“劇本”，實(shí)際上這也是對(duì)“劇本”的一種利用和傳播。在“固定”層面上，用戶對(duì)VR場(chǎng)景的演繹經(jīng)由計(jì)算機(jī)硬件接收，通過(guò)計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)換化程序代碼，上傳到云端進(jìn)行保存，實(shí)質(zhì)上被“固定”下來(lái)。用戶基于VR場(chǎng)景的DIY作品在演繹和固定兩個(gè)方面滿足了表演者權(quán)保護(hù)的前提條件。

根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法對(duì)于鄰接權(quán)的規(guī)定，此種情況下的VR用戶（作為表演者的鄰接權(quán)人）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。在實(shí)踐中，用戶在使用VR公司或工作室提供的虛擬現(xiàn)實(shí)場(chǎng)景時(shí)已經(jīng)取得了許可，并且大都支付了一定的使用費(fèi)用，但問(wèn)題在于這里支付的報(bào)酬是不是所謂的“買斷主義”，所以也應(yīng)鼓勵(lì)VR公司或工作室與用戶就DIY作品的創(chuàng)作問(wèn)題對(duì)各自的權(quán)益進(jìn)行更為清晰的劃分，以減少糾紛的產(chǎn)生?？偟膩?lái)說(shuō)，一旦用戶取得了表演者權(quán)，也就享有了著作權(quán)法有關(guān)表演者所享有的權(quán)利。

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