王帆

完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)是國企改革發(fā)展的根本要求和首要任務(wù)，國有企業(yè)董監(jiān)事會是依法對國有出資企業(yè)實施有效管治的法定主體與重要手段，隨著改革不斷深入，外派董監(jiān)事對國資監(jiān)管的作用越來越重要，責(zé)任也越來越重大。

目前國有公司委派董監(jiān)事，有聘請律師等專業(yè)人士做專職董監(jiān)事的，也有委派企業(yè)內(nèi)部工作人員做兼職董監(jiān)事的。專職董監(jiān)事和兼職董監(jiān)事的大部分工作是參加董監(jiān)事會議，對議案進行表決。目前各省、市都出臺了相關(guān)管理辦法對外派董監(jiān)事的職責(zé)、表決程序等作了規(guī)范性要求。但對外派董監(jiān)事如何履職，具體應(yīng)開展哪些工作，缺乏參考依據(jù)。

一個現(xiàn)實案例

2011年華銳風(fēng)電公司虛假信息披露案，2017年欣泰電氣欺詐發(fā)行案，外部董事均因財務(wù)報告作假而連帶承擔(dān)了責(zé)任，被證監(jiān)會予以行政處罰。其中，2017年欣泰電氣欺詐發(fā)行案中，外派董事胡曉勇不服證監(jiān)會處罰向北京一中院提起行政訴訟，抗辯稱：1.其屬于外部董事、不直接從事經(jīng)營管理、不知悉公司違法行為 ，不存在過錯，不應(yīng)為他人的違法行為承擔(dān)責(zé)任;2.其擔(dān)任董事為職務(wù)行為，決策均有委派單位作出，不應(yīng)由其個人承擔(dān)不利后果;3.其并非該公司審計委員會成員，信任專業(yè)審計機構(gòu)的專業(yè)報告，在整個事件中不存在過錯。

北京一中院認(rèn)為：胡曉勇構(gòu)成欣泰電氣欺詐發(fā)行違法行為之其他直接責(zé)任人員，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，董事對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。胡曉勇作為外部董事，與公司內(nèi)部董事相比，其職責(zé)更側(cè)重于對公司經(jīng)營活動的監(jiān)督。雖然外部董事一般不直接參與公司的具體經(jīng)營，但仍然應(yīng)當(dāng)具備公司管理所需的必備專業(yè)知識，充分了解公司的經(jīng)營狀況，并基于自己的獨立判斷履行職責(zé)。信賴專業(yè)審計機構(gòu)的前提，應(yīng)是董事自己已經(jīng)盡到了應(yīng)有的監(jiān)督職責(zé)并能夠確信審計機構(gòu)具有獨立性。同時，董事的勤勉義務(wù)是基于其自身的法律地位而產(chǎn)生，公司是否成立了專門的審計委員會，以及董事自己是否系審計委員會成員，均不影響董事應(yīng)當(dāng)依法獨立履行其勤勉義務(wù)。案件審理期間，胡曉勇未能舉證證明自己履行了董事的勤勉義務(wù)，因此承擔(dān)了法律責(zé)任。

據(jù)此可知，只有履行了忠實、勤勉義務(wù)才是外派董監(jiān)事免責(zé)的唯一理由。不充分了解企業(yè)情況，不掌握必要的專業(yè)知識，就不可能對議案提出更符合企業(yè)利益的建議，不能代表國有股東更好地監(jiān)督任職企業(yè)，保障國有資產(chǎn)保值增值和經(jīng)濟政策的有效落實。

如何有效履職

外派董監(jiān)事需要具體開展哪些工作才算是盡到了勤勉義務(wù)呢，目前沒有相關(guān)的規(guī)定。外派董監(jiān)事如何履職要根據(jù)任職企業(yè)的性質(zhì)，持股比例而定。對于集團公司下屬的全資子公司，就是要全面貫徹落實集團的管控政策和要求，在此不多贅述。本文主要探討對于參股企業(yè)如何履職監(jiān)督。

首先，了解任職企業(yè)基本情況。

聯(lián)系任職企業(yè)提供營業(yè)執(zhí)照、章程及修正案、內(nèi)部管理制度、內(nèi)部決策流程、內(nèi)部機構(gòu)部門設(shè)置情況、董監(jiān)事任免文件、近3年審計報告以及由任職企業(yè)就主營業(yè)務(wù)運行情況、行業(yè)優(yōu)勢，資產(chǎn)負(fù)債、對外投資、對外訴訟、關(guān)聯(lián)交易等情況出具的情況說明。任職企業(yè)遇工商注冊變更、章程修改、法人治理結(jié)構(gòu)制度修訂、股東變更或股份變動等異常情況，應(yīng)立即向集團公司匯報，并督促任職企業(yè)將有關(guān)書面材料報集團公司。

根據(jù)資料了解出資企業(yè)章程、內(nèi)部制度建設(shè)、組織機構(gòu)設(shè)置、經(jīng)營情況和財務(wù)基本情況，通過后續(xù)走訪不斷完善對任職企業(yè)的認(rèn)識。只有了解任職企業(yè)情況才能為董監(jiān)事決議提供有效建議。

其次，關(guān)注重點事項。

根據(jù)任職企業(yè)的性質(zhì)不同，持股比例不同，找出監(jiān)督重點并持續(xù)關(guān)注。

一類是參股國有控股公司的，指集團參股、由其他國有公司控股并負(fù)責(zé)實際管理運營的國有公司。

重點關(guān)注國資委關(guān)于重大事項的合規(guī)性要求，比如三重一大制度，重大事項黨委審查前置要求、法律顧問審查前置要求等，資產(chǎn)處置規(guī)定，損失核銷等規(guī)定，在審核董事會議案時根據(jù)文件要求審查并提出合理建議;

可利用審計局、省市國資委外部平臺等審計成果，關(guān)注企業(yè)主要問題和解決情況;

充分了解企業(yè)基本情況，關(guān)注經(jīng)營運行情況，盈利和負(fù)債情況，關(guān)注內(nèi)控制度的建設(shè)情況，一個企業(yè)內(nèi)控制建設(shè)完善往往不會出大問題，如果集團持股比例占比較大，又發(fā)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)控制度上存在問題，應(yīng)該合理提出來;

其他勤勉履職中應(yīng)關(guān)注事項。

另一類是參股民營控股或負(fù)責(zé)管理的公司的，須要把握好四個方面。

其一，關(guān)注重點資產(chǎn)負(fù)債情況。

如有大量現(xiàn)金資產(chǎn)的，重點關(guān)注現(xiàn)金資產(chǎn)的真實性，如企業(yè)審計報告中顯示賬上常年有大量現(xiàn)金的，與企業(yè)溝通要求提供賬戶銀行流水或存單，核實真實性并長期關(guān)注;

如企業(yè)資金都沉淀在了投資項目中，關(guān)注投資收益情況，通過企查查等第三方平臺查詢被投資企業(yè)是否有質(zhì)押、涉訴等情況，沒有投資收益的要求任職企業(yè)應(yīng)說明原因，并予以關(guān)注分析，必要時走訪被投資企業(yè)了解情況;

如果應(yīng)收賬款占比較大的，向企業(yè)要應(yīng)收賬款明細(xì)、附表，并關(guān)注應(yīng)收賬款回收和變化情況;

如果存貨科目占比較大的，向企業(yè)要存貨明細(xì)，并關(guān)注變動情況，必要時走訪查看;

重點關(guān)注持股企業(yè)的內(nèi)控管理情況、內(nèi)部簽約、放款的流程情況;

每月查詢企查查等第三方平臺，關(guān)注企業(yè)涉訴情況;

關(guān)注企業(yè)負(fù)債情況，定期要求企業(yè)提供征信報告，關(guān)注對外借款和擔(dān)保情況。

其二，關(guān)注章程。如根據(jù)章程，存在任職企業(yè)對外擔(dān)保、對外投資、對外借款及資產(chǎn)處置事項可以不經(jīng)過董事會審議或其他在國有股東不知情的情況下就可以處置的情形的，比如章程中約定“董事長有對公司重要法律文件的簽署權(quán)”的應(yīng)向公司匯報并提議召開董事會、股東會修改公司章程，任職企業(yè)3個月內(nèi)不響應(yīng)的，向公司匯報。

其三，董監(jiān)事會的召開。

任職企業(yè)一年內(nèi)未召開三會的，應(yīng)積極溝通提議召開;

年終任職企業(yè)未分配利潤的，提議以召開董事會、股東會或向股東書面說明的方式，就未分配利潤情況對股東進行書面說明和匯報，并結(jié)合對任職企業(yè)的了解給出建議。

其四，其他勤勉履職中應(yīng)關(guān)注的事項。

再次，定期開展的工作。

一是定期走訪。持股民營控股或?qū)嶋H管理的公司的，每季度利用1個工作日董監(jiān)事一同實地走訪企業(yè)，持股國有控股公司的每半年或每一年利用1個工作日實地走訪企業(yè)。走訪企業(yè)過程中可以采取查閱資料、找有關(guān)人員談話等方式，了解掌握任職企業(yè)各類工作情況。走訪后形成工作報告，給股權(quán)管理部門一份備案。

二是定期要財務(wù)報告。每季度向任職企業(yè)要財務(wù)報表;每年要審計報告;注意任職企業(yè)委托同一審計所審計的，該所審計原則上不能超過5年。

三是履職報告。每年年底出具履職工作報告，給股權(quán)管理部門一份備案。

此外其他注意事項。

一是，履職過程中發(fā)現(xiàn)有可能損害國有股東權(quán)益的問題的，應(yīng)及時向公司匯報，并書面要求任職企業(yè)立即改正;

二是，集團公司已經(jīng)開始操作對任職企業(yè)的股權(quán)處置工作的，積極與相關(guān)部門溝通，參與專題會，共同討論，協(xié)助推進處置工作;

三是，建議董監(jiān)事一同走訪，協(xié)同開展工作;

四是，工作中注意保留工作記錄。

集團公司須支持

國有公司聘任外部律師或其他專業(yè)人員擔(dān)任專職董監(jiān)事的，應(yīng)通過協(xié)議明確好各自的權(quán)利責(zé)任，保證重大事項非經(jīng)股東同意外部董監(jiān)事不得擅自表決，發(fā)現(xiàn)重大問題應(yīng)及時向股東單位報告，并要始終保有對出資企業(yè)的其他了解與溝通渠道。同時，為了保證外派董監(jiān)事有效履職，集團公司應(yīng)給予必要的支持。

其一，將外派董監(jiān)事送到位，搭好橋。外派董監(jiān)事對任職企業(yè)不熟悉的，集團公司應(yīng)該正式將外派董監(jiān)事介紹給任職公司，幫助外派董監(jiān)事與任職公司主要負(fù)責(zé)人員建立聯(lián)系。

其二，給外派董監(jiān)事提供系統(tǒng)的培訓(xùn)，特別是企業(yè)內(nèi)兼職的外派董監(jiān)事，應(yīng)該圍繞履職工作提供系統(tǒng)的法律、財務(wù)、投資、經(jīng)營等方面培訓(xùn)，補充外派董監(jiān)事履職專業(yè)知識，提升履職技能。

其三，制定完善的履職考核與績效評定或獎勵制度。根據(jù)國資相關(guān)規(guī)定，外派董監(jiān)事不能在任職企業(yè)取酬和領(lǐng)取津貼。外派董監(jiān)事為兼職的，需要在完成本職工作的基礎(chǔ)上，另外投入時間和精力完成董監(jiān)事工作，應(yīng)該給予獎勵和報酬。另外對其工作開展情況也應(yīng)予以考核和監(jiān)督。

作者供職于大連裝備投資集團有限公司