梁曉軒

對(duì)于普通韓國(guó)人來說，財(cái)閥已經(jīng)發(fā)展成猶如空氣般的存在。以至于《華盛頓郵報(bào)》把韓國(guó)稱為“三星共和國(guó)”，意指韓國(guó)人一生無法避免三樣?xùn)|西：死亡、稅收和三星。眾所周知的例子就是，2019年三星集團(tuán)的年?duì)I業(yè)收入超過韓國(guó)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）的20%。

金融乃百業(yè)之母，對(duì)一個(gè)國(guó)家影響深遠(yuǎn)。此種背景下，韓國(guó)民眾始終對(duì)財(cái)閥過度染指金融業(yè)有所擔(dān)憂。由此而來，文在寅計(jì)劃修訂著名的公正經(jīng)濟(jì)三法案，即“商法、公正交易法、金控監(jiān)督法”，試圖完成經(jīng)濟(jì)公平與反壟斷的法制閉環(huán)，最后出臺(tái)的《金控集團(tuán)監(jiān)督法》則是整個(gè)金控監(jiān)督法律體系比較關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。

《金控集團(tuán)監(jiān)督法》出臺(tái)背景

作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展較成熟的國(guó)家，韓國(guó)不可避免地產(chǎn)生了一系列龐大的集團(tuán)。金融作為百業(yè)之母，其重要價(jià)值也往往為大集團(tuán)所青睞，由此而來的監(jiān)管問題逐漸成為困擾韓國(guó)社會(huì)已久的難題。

此前，韓國(guó)已經(jīng)出臺(tái)了《金融控股公司法》，該法主要規(guī)制持牌金融公司，對(duì)其本身進(jìn)行監(jiān)督。該法出臺(tái)后，廣受韓國(guó)社會(huì)批評(píng)，因?yàn)槌峙平鹑诠镜目毓煞饺匀皇潜O(jiān)管盲點(diǎn)，這集中表現(xiàn)在同屬于統(tǒng)一集團(tuán)實(shí)際控制下的多個(gè)金融類公司仍有較多的套利機(jī)會(huì)。

對(duì)此，韓國(guó)于2018年7月2日頒布了《金融集團(tuán)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)》，專門規(guī)制了金融集團(tuán)的監(jiān)管，并采取了更為有效的監(jiān)管措施?？上淙匀话驯O(jiān)管的外延限定在持牌金融公司或持牌金融集團(tuán)內(nèi)，缺乏對(duì)控股方也就是金控集團(tuán)（多個(gè)金融公司或金融集團(tuán)的最終控股集團(tuán)）的有效監(jiān)管。

此后，為完成監(jiān)管閉環(huán)，2020年6月5日，韓國(guó)正式推進(jìn)《金控集團(tuán)監(jiān)督法》的立法，該法案于2020年10月15日正式獲得通過，并將于半年后生效。

公正經(jīng)濟(jì)三法案的閉環(huán)

公正經(jīng)濟(jì)三法案修正案的陸續(xù)出臺(tái)完善意味著文在寅總統(tǒng)任內(nèi)，公平與反壟斷立法體系的最終建立。首先，僅《商法》修改案就建構(gòu)了多重當(dāng)事人訴訟制度，大幅擴(kuò)大了小股東的救濟(jì)途徑。其次，《公正交易法》修改案廢除了公平交易委員會(huì)的專屬告發(fā)制度，擴(kuò)大了私力救濟(jì)的途徑。再次，《金控集團(tuán)監(jiān)督法》側(cè)重制度上、體制上的監(jiān)管，確保政府可以對(duì)非金融控股型企業(yè)集團(tuán)依法開展監(jiān)督，并保障其財(cái)務(wù)穩(wěn)健性，防止道德風(fēng)險(xiǎn)，以維護(hù)金融穩(wěn)定。

《商法》修正案的核心在于：建構(gòu)了多重代表訴訟制度和監(jiān)事分離選任制度。其一，多重代表訴訟制度針對(duì)這樣一種情況，即“集團(tuán)企業(yè)中有可能存在旗下某一特定子公司是由集團(tuán)實(shí)際控制人予以支配的情形，而如果這類子公司因董事會(huì)怠于履行應(yīng)盡職責(zé)，或集團(tuán)實(shí)際控制人利用其地位和該子公司的法人名義謀取私利，將會(huì)嚴(yán)重侵害其他小股東的利益。單個(gè)小股東由于持股比例過小，按照原《商法》是無法通過股東訴訟來獲得司法救濟(jì)的”。為此，“多重代表訴訟制度”應(yīng)運(yùn)而生，允許各小股東予以聯(lián)合，只要聯(lián)合起來的股份比率達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，就可以提起股東代表人訴訟?！渡谭ā沸拚敢?guī)定的行使權(quán)利比率門檻較低：非上市公司股東持有股份發(fā)行總額之1%;上市公司股東持有股份發(fā)行總額之0.01%并持有6個(gè)月以上，均可發(fā)起多重代表訴訟。其二，監(jiān)事分離選任制度則從完善法人治理上更進(jìn)一步。按照現(xiàn)行《商法》，公司要先選任董事，之后在選任后的董事中再選任監(jiān)事。選任董事時(shí)大股東擁有較大的控制權(quán)，因此即便是監(jiān)事，也很難保持獨(dú)立性。如果能把選任監(jiān)事和選任董事的程序加以分離，且在選任監(jiān)事時(shí)限制大股東的表決權(quán)，那么就有望解決上述問題?！渡谭ā沸拚钢械谋O(jiān)事改革，就是從這兩個(gè)角度出發(fā)的：資產(chǎn)總額2萬億韓元以上的上市公司以及資產(chǎn)總額1000億韓元以上的設(shè)置了監(jiān)事委員會(huì)的非上市公司，表決權(quán)股份占比3%以上的最大股東在計(jì)算有表決權(quán)股份占比時(shí)，要合并計(jì)算其特殊關(guān)系人的占比。

韓國(guó)《金控集團(tuán)監(jiān)督法》已于2020年10月15日正式獲得通過（圖/視覺中國(guó)）

《公正交易法》修訂主要在于加強(qiáng)對(duì)不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和壟斷行為的規(guī)制，可整理為四點(diǎn)：第一，廢除公正委專屬告發(fā)制——此前，不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為先是由系行政機(jī)關(guān)的韓國(guó)公正交易委員會(huì)進(jìn)行調(diào)查，之后被認(rèn)為觸犯刑法的，再向檢方告發(fā)，這種方式被認(rèn)為不利于及時(shí)救濟(jì)因不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為遭受損失的主體，也不利于有效打擊不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)型刑事犯罪，因此政府認(rèn)為有必要廢除公正委的專屬告發(fā)制，允許私人直接通過司法程序進(jìn)行救濟(jì)，以及檢方直接開展刑事調(diào)查。第二，構(gòu)建個(gè)人請(qǐng)求禁止制度，即因不公正競(jìng)爭(zhēng)行為受到侵害的私主體可以直接向法院提出禁止、限制相應(yīng)不正當(dāng)行為的請(qǐng)求。該制度的實(shí)施以廢除此前的公正委專屬告發(fā)制為前提，保障了面對(duì)不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的私力救濟(jì)。第三，責(zé)令提交文書制度。該制度是指：針對(duì)共謀等不正當(dāng)交易行為提起的損害賠償訴訟中，法院為了查明具體的受損金額，可以基于被害人的申請(qǐng)，要求被告方提出相應(yīng)資料和文書。第四，將針對(duì)不公正競(jìng)爭(zhēng)行為的行政罰款額度提升了兩倍。

上述兩法案在年內(nèi)的施行，為治理財(cái)閥、消除壟斷提供了諸多創(chuàng)新的程序抓手，實(shí)際上也為《金控集團(tuán)監(jiān)督法》立法鋪平了道路。

《金控集團(tuán)監(jiān)督法》的核心內(nèi)容

《金控集團(tuán)監(jiān)督法》的內(nèi)容并未明顯偏離現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)，但其新的意義在于它以具有約束力的法律形式制定了金融集團(tuán)的監(jiān)管規(guī)定。

《金控集團(tuán)監(jiān)管法》的核心在于：

第一，規(guī)制了金融集團(tuán)監(jiān)管法調(diào)整對(duì)象的定義，總資產(chǎn)超過5萬億韓元的金融集團(tuán)，將成為《金控集團(tuán)監(jiān)管法》的規(guī)制對(duì)象，即若屬于同一個(gè)集團(tuán)企業(yè)的金融公司從事兩個(gè)以上金融業(yè)務(wù)，如貸款、保險(xiǎn)、風(fēng)險(xiǎn)投資，且相應(yīng)金融公司的資產(chǎn)總額超過5萬億韓元的，則可以將該企業(yè)集團(tuán)列為金控集團(tuán)，并由金融委員會(huì)依法對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管。與此同時(shí)，金融委員會(huì)在考慮資產(chǎn)和公司治理等方面，應(yīng)選擇其體系內(nèi)影響最大的金融機(jī)構(gòu)作為金控集團(tuán)的代表公司予以監(jiān)督規(guī)制。

第二，規(guī)定金控集團(tuán)應(yīng)建構(gòu)危險(xiǎn)應(yīng)急管理系統(tǒng)，制定應(yīng)急管理內(nèi)部政策。為了提高金控集團(tuán)內(nèi)部控制水平和管理金控集團(tuán)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，金控集團(tuán)必須建立風(fēng)控標(biāo)準(zhǔn)以實(shí)現(xiàn)良好的內(nèi)部控制，并且有義務(wù)為集團(tuán)層面制定風(fēng)險(xiǎn)管理政策和風(fēng)險(xiǎn)管理標(biāo)準(zhǔn)。這些風(fēng)控標(biāo)準(zhǔn)與體系，由各個(gè)關(guān)聯(lián)金融公司之間進(jìn)行討論，并經(jīng)代表公司（金控集團(tuán)中影響力最大的金融機(jī)構(gòu)）董事會(huì)的審議和決議予以確認(rèn)。

第三，強(qiáng)化金控集團(tuán)資本充足率的檢查評(píng)估。屬于金控集團(tuán)的金融公司應(yīng)定期檢查和評(píng)估資本充足率，同時(shí)應(yīng)關(guān)注內(nèi)部交易或金融公司之間因風(fēng)險(xiǎn)集中而造成損失的可能性。此外，如果金融機(jī)構(gòu)的大股東打算通過分支機(jī)構(gòu)或第三方賬戶與金融公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，則必須有董事會(huì)超過三分之二的成員通過，且應(yīng)當(dāng)對(duì)外披露交易的主要細(xì)節(jié)。

第四，完善金控集團(tuán)信息披露義務(wù)、加強(qiáng)金融監(jiān)管。金融委員會(huì)對(duì)金控集團(tuán)旗下各金融機(jī)構(gòu)的資本穩(wěn)健性進(jìn)行監(jiān)督，主要監(jiān)督是否存在內(nèi)部交易行為以及危險(xiǎn)集中行為，并通過要求金控集團(tuán)在其官網(wǎng)主頁對(duì)重大事項(xiàng)進(jìn)行披露。這些披露事項(xiàng)包括：金控集團(tuán)的資本充足率、風(fēng)險(xiǎn)管理評(píng)估結(jié)果、財(cái)務(wù)狀況等。此外，金融委員會(huì)可以命令金控集團(tuán)提交集團(tuán)級(jí)別的管理改進(jìn)計(jì)劃。

第五，明確了監(jiān)管罰則。金控集團(tuán)的高管和員工違反了《金控集團(tuán)監(jiān)督法》規(guī)定的義務(wù)，則金融委員會(huì)可以對(duì)單位下發(fā)糾違令、停職令、警告、1億韓元以下罰款等處罰，也可以對(duì)個(gè)人實(shí)施停職、更換法定代表人、警告等措施。此外，如果金控集團(tuán)的員工或大股東將本單位非公開信息用于工作以外的目的，或者造成內(nèi)幕信息外泄，則可能會(huì)被判處10年以下有期徒刑或5億韓元以下的罰款。

編輯：黃靈? yeshzhwu@foxmail.com