孫凱迪

(安永中恒工程造價咨詢有限公司青島分公司,山東 青島 266000)

1 工程中常見易產(chǎn)生爭議的固定總價合同情形

1.1 圖紙、現(xiàn)場不明確的小型遷建、改建項目

小型遷建、改建項目，由于項目較小，業(yè)主比較傾向于與施工單位簽訂固定總價合同。但是由于遷建、改建項目與建設(shè)時點的時間間隔較長，沒有完整的建設(shè)資料，便會在施工過程中遇到不可預(yù)見的各種情況，這些情況如果發(fā)生，對于施工單位來說，由于建設(shè)成本過高則不得不向業(yè)主索賠費用，產(chǎn)生合同爭議，從而阻礙合同的正常履行。對于建設(shè)單位來說，也會影響其對項目的評估，影響對其他項目的決策。

1.2 以工程量清單招標(biāo)的中標(biāo)價格作為固定總價合同

工程量清單招標(biāo)的目的是為了簡化招標(biāo)流程，提高招標(biāo)效率，減少爭議。在理想的狀態(tài)下，清單中的工程量和編制跟清單所依據(jù)的設(shè)計圖紙應(yīng)是完全一致、相符的，但受到客觀原因的影響、條件限制，清單工程量總會有一定的誤差，其中部分屬于系統(tǒng)誤差，是無法克服的允許誤差，另一部分則是偶然誤差，是通過提高業(yè)務(wù)能力、責(zé)任心和校核制度能克服的，是不允許的誤差。無論哪一種誤差導(dǎo)致的工程量偏差都應(yīng)該是招標(biāo)單位的責(zé)任，投標(biāo)單位的責(zé)任是承擔(dān)材料、設(shè)備等價格上漲的風(fēng)險。如果以固定總價合同的形式將中標(biāo)價格包干，則對于投標(biāo)單位來說，其既承擔(dān)了材料設(shè)備等價格上漲的風(fēng)險，又承擔(dān)了工程量清單中的工程量與實際工程量不符的風(fēng)險，這對于投標(biāo)單位來說是明顯不公平的，在這種情況下，不但投標(biāo)單位的報價會嚴(yán)重脫離市場，并且隨之而來的爭議也會產(chǎn)生。

1.3 EPC項目合同

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法》(征求意見稿)第17條規(guī)定：“工程總承包項目宜采用固定總價合同。建設(shè)單位和工程總承包單位依據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門制定的計價規(guī)則，在合同中約定計價方式和計價方法。依法必須招標(biāo)的項目，合同固定價格應(yīng)當(dāng)在充分競爭的基礎(chǔ)上合理確定。除合同約定的變更調(diào)整部分外，合同價格一般不予調(diào)整。除雙方合同明確約定外，建設(shè)單位不得將工程總承包項目的審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)”。綜上所述，對于工程總承包價款結(jié)算以約定固定總價為原則，結(jié)合合同約定的可變更與調(diào)整的內(nèi)容最終確定。在EPC總承包模式下，由于是交鑰匙工程，因此業(yè)主比較傾向與總承包單位簽訂固定總價合同，但是，由于EPC總承包單位易受傳統(tǒng)施工總承包思想的影響，固定總價合同包死的內(nèi)容和“合同約定的可變更與調(diào)整的內(nèi)容”容易產(chǎn)生爭議，因此，在這種模式下的合同管理則顯得更為重要。

2 解決固定總價合同中爭議的原則

2.1 明確固定總價合同包死的對象

對于固定總價合同的結(jié)算，最主要的環(huán)節(jié)是要明確當(dāng)初簽訂固定總價時的包死對象，如EPC項目合同，簽訂的時間一般比較靠前，建設(shè)單位和總承包單位之間只有意向書，因此附帶著總承包合同簽訂的必須有“可變更與調(diào)整的內(nèi)容”，如無“可變更與調(diào)整的內(nèi)容”，EPC總承包合同便只能以意向書的內(nèi)容作為固定總價內(nèi)容，后期建設(shè)的內(nèi)容如不違背意向書，則均視為合同內(nèi)工作，合同價款不予調(diào)整。再如施工圖與招標(biāo)圖的偏差，如總價包干合同是以招標(biāo)圖為基礎(chǔ)簽訂的，而施工過程中的圖紙與招標(biāo)圖紙存在偏差，則應(yīng)找出施工圖與招標(biāo)圖之間的差距，針對圖紙變化內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整。

2.2 明確建設(shè)單位與承包單位的責(zé)任劃分

《2013清單計價規(guī)范》指出，采用工程量清單方式形成的總價合同，其工程量應(yīng)按照固定單價合同的方式進(jìn)行計量。這就是說，如果以工程量清單招標(biāo)的中標(biāo)價格作為固定總價合同的合同簽訂價格，那么結(jié)算的時候，就應(yīng)該按照固定單價合同的方式進(jìn)行計量。這是因為工程量清單中的工程量是由招標(biāo)單位編制的，投標(biāo)單位在投標(biāo)過程中也是按照招標(biāo)工程量清單進(jìn)行的投標(biāo)報價，如工程量清單與后期的圖紙有差別，那么這個工程量偏差的風(fēng)險不應(yīng)算在投標(biāo)人的頭上，而是由招標(biāo)人承擔(dān)。那么有人會說，招標(biāo)過程中投標(biāo)人也有圖紙，為什么投標(biāo)人不能把圖紙和工程量清單之間的工程量差綜合考慮在所報的綜合單價中呢？這是因為，實行工程量清單招標(biāo)的作用就是為了簡化招標(biāo)流程，提高招標(biāo)效率，減少爭議。如果施工單位為了上報總價將圖紙工程量與清單的工程量差綜合考慮到單價中，那么實行工程量清單招標(biāo)便毫無意義，這便不是實際意義上的“工程量清單招標(biāo)”了。

2.3 建設(shè)單位與承包單位之間的友好協(xié)商

在工程建設(shè)過程中，建設(shè)單位與承包單位之間出現(xiàn)爭議是不可避免的，而面對這些爭議之時，最關(guān)鍵的是雙方的友好協(xié)商。固定總價合同在簽訂之時不可避免的會有考慮不到之處，如果在建設(shè)過程中產(chǎn)生爭議，則需要雙方都能拿出合同簽訂時的態(tài)度來重新協(xié)商、談判，通過簽訂補充協(xié)議的方式來解決這些爭議問題。

3 如何避免固定總價合同的爭議

由于固定總價合同容易產(chǎn)生較多的爭議，如何避免這些爭議便成了焦點問題。在實際的工作中，解決固定總價的爭議一般從以下幾個方面入手。

(1)選擇合適的合同形式，原則上，施工圖紙不完整，不確定因素較大且工期較長的項目避免簽訂固定總價合同。(2)簽訂固定總價合同之前要明確總價包死的范圍，范圍內(nèi)容要全面、完整，不得遺漏，在后期的結(jié)算過程中需要根據(jù)合同內(nèi)容進(jìn)行結(jié)算，超出合同的內(nèi)容做變更處理。(3)在簽訂固定總價合同之前要做量價核算，做量價核算的前提是要明確圖紙版次，在后期的施工圖紙與量價核算的圖紙有沖突時，需要找出前后兩版圖紙之間的差別，結(jié)算的時候只針對圖紙差別進(jìn)行結(jié)算。(4)發(fā)包方和承包方在工程建設(shè)過程中要及時溝通，發(fā)現(xiàn)與合同不相符的爭議問題不要得過且過，要及時提出問題，雙方協(xié)商解決問題。如確實有合同沒有涉及的問題，在雙方互相認(rèn)可的情況下簽訂合同補充協(xié)議。(5)對于發(fā)包方而言，如果想要后期簽訂固定總價合同，則需要在前期勘察設(shè)計上做足功課，深化勘察設(shè)計過程，避免由于設(shè)計不足而引起的后期爭議的產(chǎn)生。(6)承包單位在簽訂固定總價合同之前要全面的衡量自身的能力和風(fēng)險，根據(jù)風(fēng)險的大小上報承包價格，對于風(fēng)險較大的項目，要向發(fā)包單位解釋清楚價格較高的原因，不要為了取得中標(biāo)而不顧自身風(fēng)險。

4 結(jié) 語

在實際的工程建設(shè)過程當(dāng)中，由于發(fā)包單位希望更好的進(jìn)行風(fēng)險控制，一般會要求與承包單位簽訂固定總價合同，但在簽訂固定總價合同的同時，要做足前期功課，明確固定總價合同的包死范圍，避免后期爭議的產(chǎn)生。承包單位也應(yīng)全面衡量自身的風(fēng)險，合理報價，增強(qiáng)自身的合同管理能力，提高項目的合同履行效率。