2013年12月28日修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，除有特殊規(guī)定以外，公司股東在公司注冊時(shí)都可以暫不出資，只需要在公司章程規(guī)定的出資期限內(nèi)繳足注冊資本即可。這樣的規(guī)定給公司注冊帶來了很大的便利，是我國公司法改革的進(jìn)步，有利于公司業(yè)務(wù)的迅速開展，有利于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但是也帶來了股東出資未到位情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題。

1 出資未到位的界定

股東的出資是公司的法人財(cái)產(chǎn)的主要來源，公司對(duì)股東的出資具有占有使用的權(quán)力，是其作為獨(dú)立法人的前提。在設(shè)立公司或增加公司資本時(shí)，為取得公司股份或股權(quán)而向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)就是股東出資。

根據(jù)公司法關(guān)于公司出資的規(guī)定，股東可以在公司成立時(shí)，在公司章程相關(guān)條款中約定注冊資本的繳納時(shí)間，在公司注冊并取得公司股權(quán)時(shí)，股東并不需要同時(shí)足額繳納注冊資金，只需要遵守公司章程中約定的出資比例、出資期限和出資形式。 本文主要從出資金額與出資期限兩方面來界定出資未到位，所以本文所指的出資未到位是指在公司章程約定的出資期限內(nèi)，公司股東未出資或部分出資，出資金額未達(dá)到約定的金額或比例。如果超出公司章程約定的出資期限仍未履行出資義務(wù)的，則不在本文探討范圍之內(nèi)。

2 出資未到位情況下公司股東的資格

股東出資是獲取股東資格的重要前提，從關(guān)于股權(quán)權(quán)屬爭議的《公司法司法解釋三》的規(guī)定中，可以看出，股東按時(shí)繳納出資是其享有利潤分配的前提。但是不能僅憑是否出資來判斷出資人是否具有股東資格，在公司法中也沒有把股東出資作為股東資格的充分條件，公司法關(guān)于公司出資的規(guī)定中，公司的股東姓名需要在公司章程中明確提出，出資之外，還有一些資料可以作為股東資格的證明，比如股東名冊、出資證明書等。一般認(rèn)為，公司章程作為股東共同簽署的具有法律效力的文件，能夠?qū)竟蓶|及其董、監(jiān)、高的行為產(chǎn)生約束力，對(duì)公司股東資格的證明效力比較高。股東通過共同簽署公司章程，表達(dá)了作為自然人主體愿意設(shè)立公司并作為公司股東明確的意思表示，這一意思表示也得到了其他股東和國家公司登記機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，從而形成了具有約束力的法律關(guān)系，使得股東能夠享有股東的權(quán)利、承擔(dān)股東的風(fēng)險(xiǎn)，由此取得公司章程中的股東的法定地位，即股東資格。也就是說公司的股東如果簽署了公司章程，同時(shí)該股東被公司登記在股東花名冊中，該投資者就可以確認(rèn)為公司的股東。股東出資未到位，如果時(shí)間在認(rèn)繳期內(nèi)的，則該股東未實(shí)繳出資這一行為是被公司法認(rèn)可的合法行為。在認(rèn)繳期內(nèi)未實(shí)繳出資，和超期未繳納出資在本質(zhì)上完全不同，出資期內(nèi)未實(shí)繳出資這一行為沒有任何瑕疵，所以未出資股東的股東資格是完全合法的。

3 出資未到位情況下的股東權(quán)益

出資未到位的股東資格是合法的，其是否合法地享有公司的所有者權(quán)益份額呢？這一點(diǎn)公司法沒有明確規(guī)定。公司法第三十四條規(guī)定“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利”，也就是說未實(shí)繳出資的股東無法取得利潤分配。但是在認(rèn)繳制下，股東認(rèn)繳出資的金額，構(gòu)成了股東對(duì)公司的法定義務(wù)。按《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，股東須在認(rèn)繳期限屆滿、破產(chǎn)清算、公司解散等情況下履行對(duì)公司的出資義務(wù)。公司法規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任”。既然承擔(dān)了以出資額為限的責(zé)任和出資義務(wù)，根據(jù)義務(wù)和權(quán)利對(duì)等原則，股東也就應(yīng)該享有公司凈資產(chǎn)。所以本文認(rèn)為股東在出資期限內(nèi)即使出資未到位，股東也可以按照認(rèn)繳股權(quán)的出資比例享有對(duì)公司所有者權(quán)益的所有權(quán)。

4 出資未到位情況下股權(quán)交易時(shí)的出資義務(wù)轉(zhuǎn)移

認(rèn)繳制下，股東通過簽署公司章程從而承擔(dān)了對(duì)公司注冊資本按時(shí)出資的法定出資義務(wù)，股東在未出資或少出資的情形下就轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)或部分股權(quán)，其所轉(zhuǎn)讓股權(quán)所對(duì)應(yīng)的法定出資義務(wù)，也就應(yīng)該相應(yīng)地轉(zhuǎn)讓給了股權(quán)受讓人。舉例說明，甲公司注冊資金1000萬，有兩名股東A和B，A認(rèn)繳的出資金額為300萬，占公司股權(quán)比例為30%，出資期限為20年，現(xiàn)在其實(shí)際未出資，但股東A要轉(zhuǎn)讓其所持有的股權(quán)給C,轉(zhuǎn)讓后，C就成為甲公司的股東，C將承擔(dān)A原有的出資義務(wù)300萬元，C就該項(xiàng)出資，構(gòu)成了對(duì)甲公司的法定義務(wù)，股東A的出資義務(wù)就相應(yīng)地轉(zhuǎn)讓給了股東C。

5 出資未到位情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的市場價(jià)格

出資未到位情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)出讓人和受讓人在確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格時(shí)，肯定會(huì)考慮到出資義務(wù)的轉(zhuǎn)移問題，從而合理地確定股權(quán)價(jià)格。還以甲公司為例，假如現(xiàn)在甲公司經(jīng)評(píng)估后的凈資產(chǎn)為1500萬元，A占有30%的股權(quán)比例，按凈資產(chǎn)法，則其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)為450萬元，但A未出資，還負(fù)有300萬元的出資義務(wù)，在A轉(zhuǎn)讓股權(quán)給C的過程中， 在評(píng)估轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)格時(shí)，就要按評(píng)估價(jià)450萬元，扣除出資義務(wù)300萬元后的價(jià)格150萬元來確認(rèn)。所以，在公平的市場環(huán)境中，出資未到位的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股權(quán)價(jià)格肯定會(huì)考慮扣除其對(duì)應(yīng)的出資義務(wù),這是非常合理的。

6 稅收政策對(duì)于出資未到位情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入和成本的認(rèn)定

根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)《〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）〉的公告》的規(guī)定：“自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費(fèi)用后的余額為應(yīng)納稅所得額?！辈?duì)于自然人申報(bào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低等特殊情形，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

如果自然人作為股東出資未到位，則股權(quán)原值會(huì)被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為是零，如果股權(quán)原值是零，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格很可能會(huì)被認(rèn)為是明顯偏低，從而會(huì)被重新核定轉(zhuǎn)讓價(jià)格，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的核定一般采用經(jīng)評(píng)估的凈資產(chǎn)為依據(jù)。

還以甲公司為例，甲公司經(jīng)評(píng)估后凈資產(chǎn)額為1500萬元，A占有30%的股權(quán)比例，在A轉(zhuǎn)讓股權(quán)給C的過程中，雙方商定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為150萬元。那么根據(jù)2014年67號(hào)文的相關(guān)規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)就會(huì)認(rèn)為，股東申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)的份額，應(yīng)按照該股東所認(rèn)繳的出資占該公司全部認(rèn)繳出資的比例來確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入按照公司經(jīng)評(píng)估后的凈資產(chǎn)乘以認(rèn)繳比例來計(jì)算。

對(duì)于已全部實(shí)繳出資的股權(quán)，這種核定方法不存在問題；但是對(duì)于出資未到位的股權(quán)，稅務(wù)機(jī)關(guān)的這種核定方法所產(chǎn)生的結(jié)果就是，核定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入會(huì)高于出資未到位的股權(quán)的市場價(jià)值，這樣就會(huì)產(chǎn)生不合理的股權(quán)轉(zhuǎn)讓個(gè)人所得稅。這是因?yàn)楣蓶|的法定出資義務(wù)不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而消失，股權(quán)受讓人需要繼續(xù)承擔(dān)法定的出資義務(wù)，但是稅務(wù)機(jī)關(guān)在確定股權(quán)成本時(shí)，這一法定義務(wù)未被考慮在內(nèi)。

以案例中的甲公司A股東為例，A股東和C確認(rèn)的轉(zhuǎn)讓收入是150萬元，但是稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)凈資產(chǎn)核定的收入是450萬元，而且由于A股東實(shí)際未出資，其股權(quán)原值等于零，則其應(yīng)交個(gè)人所得稅為450萬×20%=90萬。這就造成了A股東稅收負(fù)擔(dān)的加重。

所以對(duì)于稅務(wù)機(jī)關(guān)來說，如果不考慮出資未到位的法定義務(wù)，只簡單按評(píng)估后的凈資產(chǎn)乘以相應(yīng)股權(quán)比例來核定股權(quán)價(jià)值的做法，很明顯是不合理的。

7 正確認(rèn)定出資未到位的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓收入和成本

本文認(rèn)為，2014年67號(hào)文中規(guī)定的對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入偏低的核定，有一個(gè)隱含的前提，就是該股東的股權(quán)出資已完全到位，所以，如果按此規(guī)定進(jìn)行收入核定，則也要按假設(shè)出資完全到位的情況來核定其股權(quán)成本。如果簡單地按認(rèn)繳比例來核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，不核定成本，則核定的收入和成本會(huì)有失偏頗，失去現(xiàn)實(shí)意義，難以得到納稅人的認(rèn)同，加重股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的稅收負(fù)擔(dān)。

對(duì)于出資未到位情況下的自然人股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，稅務(wù)機(jī)關(guān)需要結(jié)合市場實(shí)際來考慮，使自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入和成本能夠配比。實(shí)際也有一些人提出一些解決辦法，但是比較復(fù)雜，不易執(zhí)行，本文認(rèn)為可以采取虛擬出資法來核定自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入和成本。

虛擬出資法，就是在出資未到位的情況下，假定股東已按認(rèn)繳比例全額出資，不存在出資不到位的情況下，來核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入和成本，具體操作如下：

第一步，稅務(wù)機(jī)關(guān)在確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入時(shí)，需要把經(jīng)過評(píng)估的公司凈資產(chǎn)加上未到位的出資綜合考慮，以甲公司為例，其經(jīng)過評(píng)估的凈資產(chǎn)為1500萬元，我們在計(jì)算A股東的股權(quán)價(jià)值時(shí)，應(yīng)確定為凈資產(chǎn)1500萬元，再加上股東A未出資的部分300萬元，也就是確定甲公司凈資產(chǎn)為1800萬元，則A股東股權(quán)價(jià)值為1800×30%=540萬元。

第二步，由于在確定股權(quán)價(jià)值時(shí)，以認(rèn)繳比例和凈資產(chǎn)為準(zhǔn)，所以在確定股權(quán)成本時(shí)，必須把出資未到位部分作為股權(quán)成本予以考慮，這樣才符合收入和成本的配比原則。出資也是公司章程規(guī)定的法定義務(wù)，股東是逃脫不了的。所以案例中，A股東的出資義務(wù)300萬，應(yīng)當(dāng)予以確定成本，從股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入中扣除，這樣才是合理的。

第三步，確定轉(zhuǎn)讓的實(shí)際凈收入為540-300=240萬元，所以A股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)交納個(gè)人所得稅240×20%=48萬元。

這種方法和市場交易的實(shí)際情況相一致，是比較合理的做法，缺點(diǎn)是和會(huì)計(jì)處理差異較大。