龔純輝 福建潤業(yè)律師事務(wù)所

一、認(rèn)繳制度下股東出資義務(wù)加速到期的闡述

（一）認(rèn)繳資本制度下股東出資義務(wù)加速到期的概念

股東出資義務(wù)加速到期，也稱之為追繳出資責(zé)任，指的是在認(rèn)繳制度下，公司不能償還對(duì)外到期債務(wù)，公司債權(quán)人得以訴請(qǐng)人民法院裁判使未出資或者未全面出資股東的出資義務(wù)加速到期，并在其未繳出資范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充清償義務(wù)，而不受公司章程中約定的出資期限限制的一種法律規(guī)范制度。

（二）股東出資義務(wù)加速到期的意義

認(rèn)繳制度下公司股東的出資義務(wù)只是將出資規(guī)定在一定期限內(nèi)，而不是免除公司設(shè)立后出資。如完全按照認(rèn)繳制下的股東一直要按照公司章程約定承諾的期限才能履行出資義務(wù)，則有可能讓負(fù)債累累的公司中的未屆出資期限的股東悠然自得的躲在這一“保護(hù)傘”下，不去承擔(dān)作為公司股東本應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任，這就與《公司法》修訂時(shí)增加公司資本認(rèn)繳制的初衷本末倒置，在公司負(fù)有巨額到期債務(wù)的情況下，公司股東采取認(rèn)繳制的期限利益就失去了平臺(tái)基礎(chǔ)[1]。那么此制度的意義就在于公司章程系公司股東之間的內(nèi)部約定，不能約束外部債權(quán)人。章程約定股東具體的出資期限僅是對(duì)股東法定出資義務(wù)作出的內(nèi)部規(guī)定，不能對(duì)抗公司外部債權(quán)人要求股東履行加速出資義務(wù)的請(qǐng)求。公司章程對(duì)外部第三人并無約束力，并且允許股東出資義務(wù)加速到期，對(duì)公司債權(quán)人來說救濟(jì)成本和效益都呈現(xiàn)非常樂觀的狀態(tài)，所以，規(guī)定公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求股東出資義務(wù)加速到期，是真正從基本權(quán)利上保障了債權(quán)人權(quán)益。

二、關(guān)于股東出資義務(wù)加速到期的法律規(guī)定及新增補(bǔ)充

公司法規(guī)定了我國的公司設(shè)立可以采取資本認(rèn)繳制度，在此前提下，涉及到“股東出資義務(wù)加速到期”的法律條文，在2019年9月11日《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》[2]（以下簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》）出臺(tái)前，只有《破產(chǎn)法》第35條明確了股東出資期限責(zé)任問題，此時(shí)對(duì)股東加速到期的出資是各個(gè)民事主體平均受償?shù)?，以及公司法司法解釋（二）?2條第1款：“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳納的出資”[6]。

從這兩條法律規(guī)定可以看出，只有公司在“破產(chǎn)”、“解散”的情況下，才存在股東出資加速到期的情況。筆者認(rèn)為上述情形有些案件并不適用，并且，如果股東堅(jiān)持只在認(rèn)繳期限屆滿時(shí)才有出資義務(wù)，則將導(dǎo)致資本認(rèn)繳制成為債務(wù)人逃避債務(wù)的“避風(fēng)港”的惡果。在此之前也沒有其他法律或者司法解釋進(jìn)行具體明確，那么如果在法院窮盡執(zhí)行手段后，公司財(cái)產(chǎn)尚不足以清償債務(wù)的執(zhí)行困境之下又存在出資義務(wù)沒到位的情況下，該如何保障債權(quán)人的權(quán)益呢？[3]《九民紀(jì)要》關(guān)于公司糾紛領(lǐng)域部分，對(duì)股東出資應(yīng)否加速到期問題給審判實(shí)務(wù)界提出以下傾向性意見：在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外:（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長股東出資期限的[3]。

《九民紀(jì)要》原則上否認(rèn)了非破產(chǎn)情況下的股東出資義務(wù)加速到期，關(guān)于此問題的規(guī)定采納的是折中說，即以不支持股東出資義務(wù)加速到期為原則，以支持加速到期為例外，但提出的這兩點(diǎn)例外中第一點(diǎn)與《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形相同，這種情況下，比照《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條的規(guī)定，股東未屆期限的認(rèn)繳出資加速到期，但是這種例外情況下，加速到期的財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人，而不是像破產(chǎn)那樣歸公司。第二種例外針對(duì)的是股東出資期限即將到期，為了逃避公司債務(wù)，通過股東會(huì)決議臨時(shí)將股東出資期限延后的情形，這種其實(shí)是公司放棄了對(duì)股東將要到期的債權(quán)，已經(jīng)損害了公司債權(quán)人的利益，債權(quán)人可以依照《合同法》第七十四條行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求法院撤銷該股東會(huì)決議、股東按照原定期限繳納出資。

三、在《九民紀(jì)要》解釋規(guī)定后，筆者認(rèn)為仍然可能出現(xiàn)的實(shí)務(wù)難點(diǎn)

（一）如何判斷“人民法院已完全窮盡執(zhí)行手段確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因”

筆者認(rèn)為，即便按照現(xiàn)有的表述，適用中仍有為難之處。例如，當(dāng)債權(quán)人要求追加未履行出資義務(wù)的股東為被執(zhí)行人時(shí)，法院執(zhí)行部門如何判斷公司“已具備破產(chǎn)原因”、判斷標(biāo)準(zhǔn)并沒有明確規(guī)定。即使法院執(zhí)行部門出具了終結(jié)本次執(zhí)行的裁定書，能否就此直接認(rèn)定其無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，具備破產(chǎn)原因，有待法律進(jìn)一步作出明確規(guī)定。探究我國“執(zhí)轉(zhuǎn)破”制度，對(duì)具有破產(chǎn)原因的被執(zhí)行人，執(zhí)行部門可以按照規(guī)定將其移送破產(chǎn)審查部門，由其進(jìn)行破產(chǎn)審查，此時(shí)執(zhí)行部門對(duì)被執(zhí)行人是否具備破產(chǎn)原因只是一個(gè)初步判斷，最終是否受理由破產(chǎn)審查部門決定。而《九民紀(jì)要》第6條的適用中，對(duì)股東出資應(yīng)否加速到期的判斷，是由執(zhí)行部門對(duì)被執(zhí)行人是否具備破產(chǎn)原因進(jìn)行初步審查即可，還是要求進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷審核，對(duì)此問題尚待司法實(shí)踐檢驗(yàn)和明確。

（二）“不申請(qǐng)破產(chǎn)”是否損害其他債權(quán)人利益

《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問題》中規(guī)定債權(quán)人可直接申請(qǐng)破產(chǎn)，并不肯定“股東出資加速到期原則”，而《九民紀(jì)要》卻認(rèn)為債權(quán)人在例外情形可以不申請(qǐng)破產(chǎn)，直接加速到期，所表現(xiàn)出的問題是：?jiǎn)为?dú)的債權(quán)追加訴求是否仍符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條、三十二條的立法本意。有觀點(diǎn)認(rèn)為，如出現(xiàn)偏頗清償情形，可用破產(chǎn)撤銷權(quán)予以糾正。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，在債務(wù)人已經(jīng)具備破產(chǎn)原因的情況下，債務(wù)人往往存在諸多債權(quán)人，在出現(xiàn)單個(gè)債權(quán)受償?shù)那闆r下，其他債權(quán)人通常會(huì)申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，該種情況即便獲得了清償，也可能因其他債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)而被撤銷，徒增了當(dāng)事人成本，反而直接讓債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)更符合效率原則，這其中會(huì)陷入一種矛盾之中[4]。但是這也正是最高人民法院在《九民紀(jì)要》中明確部分立場(chǎng)后，實(shí)質(zhì)將部分其他問題交由商事社會(huì)根據(jù)現(xiàn)有裁判尺度進(jìn)行選擇，不失為司法智慧的一種體現(xiàn)。

（三）例外情形二實(shí)務(wù)難點(diǎn)預(yù)判

《九民紀(jì)要》規(guī)定的可以加速到期的第二種情形為“在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長股東出資期限的”，該條實(shí)際上是對(duì)《征求意見稿》中“惡意延長出資期限”的細(xì)化和修正，其理論基礎(chǔ)是債權(quán)人的撤銷權(quán)。但是，此處“公司債務(wù)”，是指公司對(duì)外的全部債務(wù)還是某債權(quán)人所對(duì)應(yīng)的單個(gè)債務(wù)？因公司負(fù)債是公司經(jīng)營需求，如果將此處的公司債務(wù)界定為公司對(duì)外的全部債務(wù)，則相當(dāng)于直接禁止了通過更改公司章程延長出資時(shí)間的可能。如在公司成立初期，公司對(duì)外形成小額負(fù)債，此時(shí)如認(rèn)定享有期限利益的股東需要對(duì)此后所有債權(quán)人承擔(dān)連帶補(bǔ)充責(zé)任，顯然違背認(rèn)繳制的初衷，也有損股東的期限利益。因此，我們傾向于認(rèn)為此處的公司債務(wù)應(yīng)當(dāng)屬于某債權(quán)人所對(duì)應(yīng)的單個(gè)債務(wù)，理由是股東認(rèn)繳出資金額及期限等信息都均可通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢，債權(quán)人對(duì)其與債務(wù)人交易之前已經(jīng)存在認(rèn)繳期限，應(yīng)當(dāng)知曉及預(yù)料到交易風(fēng)險(xiǎn)。

此外，對(duì)于公司債務(wù)產(chǎn)生后延長出資期限是否發(fā)生加速到期的法律后果，亦值得探究。如上所述，對(duì)于債權(quán)人與債務(wù)人進(jìn)行交易之前已有的出資期限，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)知曉，出于股東與債權(quán)人的雙方利益平衡點(diǎn)出發(fā)，筆者認(rèn)為，理解該情形下否定延長出資期限的效力更為妥當(dāng)，即債權(quán)人可以申請(qǐng)撤銷該延長的出資期限，股東應(yīng)當(dāng)按照最初約定的出資期限履行出資義務(wù)或者承擔(dān)連帶補(bǔ)充責(zé)任。

故筆者認(rèn)為，股東出資加速到期的例外情形還應(yīng)該結(jié)合現(xiàn)實(shí)案例中的復(fù)雜變化進(jìn)行擴(kuò)充，列舉出適用不同情況的居中辦法或者列出兜底條款，讓法官可以在不同的案件中發(fā)揮最大的自由裁量權(quán)，使得債權(quán)債務(wù)應(yīng)得利益范圍和效率最大化，允許法院在個(gè)案中，根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，酌定是否適用股東出資義務(wù)加速到期問題。

三、股東出資義務(wù)加速到期的具體執(zhí)行路徑

執(zhí)行程序中該如何解決股東出資責(zé)任加速到期問題？往往是通過追加股東為被執(zhí)行人的執(zhí)行程序來實(shí)現(xiàn)保護(hù)債權(quán)人利益的目的。2016年，《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》[5]（以下簡(jiǎn)稱“追加規(guī)定”）發(fā)布后，為審判實(shí)踐提供了在執(zhí)行程序中適用股東出資義務(wù)加速到期問題的法律適用基礎(chǔ)，通過執(zhí)行的路徑來解決股東出資責(zé)任加速到期的執(zhí)行方式開始在全國各地法院涌現(xiàn)出來5。在股東出資義務(wù)加速到期的執(zhí)行路徑中，假設(shè)對(duì)公司債務(wù)糾紛的審判或仲裁已經(jīng)完成并進(jìn)入執(zhí)行程序，此時(shí)若公司財(cái)產(chǎn)不足以清償對(duì)外到期債務(wù)，公司已陷入無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的執(zhí)行不能狀態(tài)后，債權(quán)人便可依據(jù)《追加規(guī)定》向人民法院申請(qǐng)追加股東為被執(zhí)行人。如果法院同意了債權(quán)人的申請(qǐng)，則被追加股東將和公司一樣被列為被執(zhí)行人，當(dāng)然，被無故追加的股東，其可依據(jù)《追加規(guī)定》第三十二條的執(zhí)行異議之訴進(jìn)行法律救濟(jì)，即股東如被追加為被執(zhí)行人，可向具有管轄權(quán)的執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴。

四、風(fēng)險(xiǎn)提示及司法建議

（一）對(duì)股東的風(fēng)險(xiǎn)提示

作為公司的出資人，筆者建議根據(jù)公司的規(guī)模，在合理范圍內(nèi)確定注冊(cè)資本的金額，避免注冊(cè)資本過分虛高，且及時(shí)、足額繳納出資。同時(shí)，建議出資金額和出資期限的約定符合公司運(yùn)營發(fā)展規(guī)律，避免出現(xiàn)不合常理的修改出資金額或出資期限的情況，防止被公司債權(quán)人主張存在惡意延長出資期限的主觀故意，進(jìn)而被要求對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

（二）對(duì)債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)提示

公司在選擇商業(yè)合作伙伴時(shí)，建議選擇資金雄厚、還款能力強(qiáng)的公司進(jìn)行合作，不要過分迷信對(duì)方的注冊(cè)資本，尤其是重大商業(yè)合作之前，建議對(duì)合作方的基本財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審閱，了解合作方的資金運(yùn)作能力和還款能力，避免出現(xiàn)大額應(yīng)收賬款無法回收的情況。如在經(jīng)營中，已顯現(xiàn)應(yīng)收賬款回收困難的風(fēng)險(xiǎn)，建議保留相關(guān)原始證據(jù)，對(duì)債務(wù)人的股東出資情況做好全方位調(diào)查了解，將公司和未出資的股東列為共同被告。在案件進(jìn)入執(zhí)行階段時(shí)，可以利用“執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)”的法律手段申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)，按照法律規(guī)定，要求股東出資義務(wù)加速到期。

（三）司法立法建議

股份認(rèn)繳制主要是為了減輕投資者實(shí)繳壓力，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)，但如果在某種意義上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，那么這兩種關(guān)系無疑是矛盾，是互相牽絆的。筆者認(rèn)為，立法機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)于公司成立時(shí)或后加入的股東出資期限時(shí)間規(guī)定上限。

綜上，筆者認(rèn)為，《九民紀(jì)要》對(duì)于股東出資加速到期的空缺做出了重要法律補(bǔ)充，但是鑒于當(dāng)前的商事案件復(fù)雜情況，無論從平衡債權(quán)人的合法權(quán)益，還是從提高司法資源的有效利用，都應(yīng)進(jìn)一步明確公司在無法清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，公司股東履行認(rèn)繳出資的加速到期義務(wù)，在認(rèn)繳金額范圍內(nèi)承擔(dān)連帶補(bǔ)充賠償責(zé)任。