楊賓 張澤林

華信咨詢設(shè)計(jì)研究院有限公司

一、建筑工程質(zhì)保金概述

建筑工程質(zhì)保金是承包商就建筑工程在缺陷責(zé)任期內(nèi)承擔(dān)維修責(zé)任的資金形式的“承諾”，通過工程建設(shè)承包合同中約定合同價(jià)款的比例（3%-10%）實(shí)現(xiàn)，是在工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)入質(zhì)保期后，因工程建設(shè)質(zhì)量不符合建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件以及承包合同的約定進(jìn)行維修的資金；質(zhì)保期滿后且未出現(xiàn)質(zhì)保問題，則由業(yè)主一次性無息退還給承包方。建筑工程質(zhì)保金對于促進(jìn)承包方按照合同履行其權(quán)利義務(wù)有重要的約束的作用，對工程質(zhì)量的高低也有影響作用（如工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，則維修成本可通過質(zhì)保金轉(zhuǎn)嫁給承包方）。

2005年1月12日，建設(shè)部與財(cái)政部聯(lián)合發(fā)布《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》（【2005】7號）第七條：“全部或者部分使用政府投資的建設(shè)項(xiàng)目，按工程價(jià)款結(jié)算總額5%左右的比例預(yù)留保證金。社會投資項(xiàng)目采用預(yù)留保證金方式的，預(yù)留保證金的比例可參照執(zhí)行”。2017年7月6日，建筑部下發(fā)了《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》（[2017]138號）：“第七條 發(fā)包人應(yīng)按照合同約定方式預(yù)留保證金，保證金總預(yù)留比例不得高于工程價(jià)款結(jié)算總額的3%。合同約定由承包人以銀行保函替代預(yù)留保證金的，保函金額不得高于工程價(jià)款結(jié)算總額的3%。”國家部委先后出臺工程質(zhì)量保證金管理辦法下調(diào)工程質(zhì)量保證金的扣留比例，從保證金額度方面進(jìn)一步減小了業(yè)主及承包方雙方對工程質(zhì)量保證金管理不利帶來的影響。

二、建筑工程質(zhì)保金管理存在的問題

（一）質(zhì)保金相關(guān)合同條款約定不明或未執(zhí)行

業(yè)主與承包方在建筑工程合同中對保證金的預(yù)留比例過大，未按國家保證金相關(guān)管理辦法執(zhí)行；保證金的返還方式約定不具體，質(zhì)保金是否計(jì)付利息及利息的計(jì)算方式未約定或約定不明；未約定保證金預(yù)留、返還及工程維修質(zhì)量、費(fèi)用等爭議的處理程序，逾期返還保證金的違約金支付辦法及違約責(zé)任。由于建筑工程合同未對前述質(zhì)保金的相關(guān)條款進(jìn)行約定或約定不明，造成業(yè)主與承包商要么在質(zhì)保金何時(shí)退還、退還多少的問題上存在隨意性，要么就此引起業(yè)主與承包方的爭議。

（二）雙方管理質(zhì)保金水平有待提高

實(shí)踐中，業(yè)主與承包方對工程建設(shè)質(zhì)保金的管理均存在一定的問題，造成工程建設(shè)質(zhì)保金管理整體層面問題較多。

業(yè)主單位從思想上沒有對質(zhì)保金予以足夠重視，特別是對一些小型施工項(xiàng)目，質(zhì)保金金額不過幾百元或上千元，更易忽視。其主觀認(rèn)為退還質(zhì)保金的主動權(quán)在于承包方，自己沒必要主動退還，費(fèi)時(shí)費(fèi)力，于是放任不管；或因?yàn)橘|(zhì)保金金額較小，并沒有從支付的每一筆工程進(jìn)度款中扣除質(zhì)保金，造成質(zhì)保金的合同條款如同虛設(shè)；業(yè)主單位管理人員因?yàn)榻枵{(diào)或聘用期滿調(diào)崗或離職的原因，造成質(zhì)保金的退還擱置，沒有人管理質(zhì)保金的退還事項(xiàng)，質(zhì)保金的審批事項(xiàng)難以落實(shí)。

承包方自身對質(zhì)保金的退還不夠重視，特別是小型建筑工程，由于質(zhì)保金數(shù)額較小，往往不主動向業(yè)主單位申請質(zhì)保金，導(dǎo)致質(zhì)保金一直存放在業(yè)主的賬戶中；或由于工程項(xiàng)目的本身特點(diǎn)，承包方的項(xiàng)目經(jīng)理部多為臨時(shí)組建，在工程項(xiàng)目驗(yàn)收合格，應(yīng)收應(yīng)付賬款結(jié)清的情況下，工程項(xiàng)目部實(shí)體已經(jīng)處于“解散”狀態(tài)，承包方往往缺乏具體質(zhì)保金落實(shí)人員去跟蹤，造成質(zhì)保金回收的超期或“流失”。

三、建筑工程質(zhì)保金管理提升對策

建筑市場處于供求失衡的情況下，承包方競爭十分激烈；法律法規(guī)和社會信用體系不健全,質(zhì)保金缺乏監(jiān)管，業(yè)主單位經(jīng)營行為沒有得到有效的監(jiān)督和約束，承包方內(nèi)部管理不嚴(yán)格等是造成業(yè)主與承包方質(zhì)保金管理不善的深層次原因。

（一）加強(qiáng)雙方對質(zhì)保金管理的重視

業(yè)主和承包方要加強(qiáng)本企業(yè)由上到下對質(zhì)保金的繳納、扣除、退還、違約等相關(guān)事項(xiàng)的重視。不僅要加強(qiáng)質(zhì)保金管理具體執(zhí)行人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高其對質(zhì)保金的認(rèn)識，更要加強(qiáng)本企業(yè)管理層面對質(zhì)保金的重視，防止“忽視”質(zhì)保金的情況發(fā)生。業(yè)主單位內(nèi)部應(yīng)加強(qiáng)對質(zhì)保金的管理，梳理工程進(jìn)度款的付款流程，嚴(yán)格審核工程進(jìn)度款中的質(zhì)保金付款程序，對于滿足質(zhì)保金退還條件的款項(xiàng)，及時(shí)退還給承包方；同時(shí)，承包方可考慮在公司本部建立質(zhì)保金專門管理小組或?qū)Ｂ毴藛T，以解決在質(zhì)保金退還時(shí)點(diǎn)，因項(xiàng)目部的“解散”造成的質(zhì)保金無人負(fù)責(zé)向業(yè)主方申請的問題。

（二）重視質(zhì)保金相關(guān)條款的約定

業(yè)主和承包方應(yīng)將質(zhì)保金涉及的全部的內(nèi)容在建筑工程合同中予以明確，包括但不限于：(1)質(zhì)保金的保留比例以及返還方式;(2)保修的范圍、期限;(3)保修責(zé)任;（4）質(zhì)保金是否計(jì)付利息，如計(jì)付利息，利息的計(jì)算方式; (5)違反保修義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果等。業(yè)主與承包方通過合同約定，明確雙方在質(zhì)保金方面的權(quán)力和義務(wù)，避免雙方在質(zhì)保金方面產(chǎn)生的爭議。如業(yè)主與承包方明確并理解了本企業(yè)在質(zhì)保金方面的權(quán)利和義務(wù)，則會進(jìn)一步促進(jìn)本企業(yè)對質(zhì)保金的管理。

四、結(jié)束語

業(yè)主與承包方有關(guān)質(zhì)保金的約定，對雙方是一種公平，公正的條款。業(yè)主和承包方通過加強(qiáng)質(zhì)保金管理，可以避免雙方因質(zhì)保金產(chǎn)生的法律糾紛，及時(shí)享有質(zhì)保金的權(quán)利，雙方各自受益，為此，業(yè)主和承包方應(yīng)加強(qiáng)對質(zhì)保金的管理，提升質(zhì)保金管理水平。