王 勤

（湖南工商大學法學與公共管理學院 湖南長沙 410006）

生育是人類社會最基本的活動，是指婦女受孕，足月懷胎和生產(chǎn)的全過程。隨著人類輔助生殖技術(shù)的不斷發(fā)展，傳統(tǒng)自然受孕的生育方式發(fā)生了改變?，F(xiàn)代女性的職場生態(tài)深刻制約著女性的生育選擇，很多女性不得不推遲結(jié)婚和生育年齡，但是女性的卵子會隨著年齡增長而衰老，直接影響生育能力。隨著某女星赴國外成功凍卵新聞的傳播，冷凍卵子就變成了女性給自己未來生育購買的一份“生育保險”。

問題的提出與思考

2019年12月23日，全國首例“單身女性爭取凍卵案”在北京市朝陽區(qū)人民法院開庭審理，該案的審理將單身女性是否可以“凍卵”推上了全民熱議的話題。該案緣于徐某某去首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院生殖科咨詢凍卵事宜，醫(yī)生表示根據(jù)國家規(guī)定，醫(yī)院無法為單身女性提供凍卵服務(wù)。為此，徐某某將首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院告上法庭。徐某某表示自己作為年滿30歲的成年女性，有把自己現(xiàn)階段最適合生育時期的卵子取出并冷凍保存的意愿。徐某某認為醫(yī)院的行為是對女性身份的歧視，違背了《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》對男女平等，消除對婦女一切形式的歧視等相關(guān)規(guī)定，侵害了自己的一般人格權(quán)。該案一經(jīng)報道，掀開了我國單身女性凍卵是否應(yīng)該成為一種法律權(quán)利的爭論。

冷凍卵子的概念與應(yīng)用

冷凍卵子的概念

“冷凍卵子”是指女性在健康狀態(tài)下為了防止卵子的質(zhì)量和數(shù)量隨年齡的增長日益下降而選擇取出并冷凍卵子的行為。卵子是女性生育的重要生殖細胞，未成熟之前的女性卵巢里有數(shù)以百萬計的卵細胞，但是隨著女性年齡的增長，女性成熟卵細胞會逐年減少。醫(yī)學研究表明，女性身體細胞的代謝在45周歲之后嚴重下降，女性在45周歲之后一般不會在排卵，而排卵能力和卵子的質(zhì)量直接關(guān)系到女性的生育能力，提前冷凍卵子就成為女性保存生育能力一種方式。

單身女性冷凍卵子的現(xiàn)實需求

隨著女性權(quán)利意識和自我獨立意識的覺醒，女性的生理身份被弱化，越來越多的女性走出家庭，加入職業(yè)競爭的浪潮中。 但是男女之間生理的差異在生育層面卻是客觀存在的。根據(jù)民政部的數(shù)據(jù)顯示2018年，中國單身成年人口已經(jīng)超過2億，獨居成年人口超過7700萬，可以說，經(jīng)濟獨立的單身女性為了平衡職場和生育的關(guān)系，提前冷凍自己的卵子，有著深刻的社會背景。立法者必須重視近年來單身女性冷凍卵子的現(xiàn)實需求，思考冷凍卵子對于單身女性生育權(quán)的價值意義。冷凍卵子的未來發(fā)展成為學術(shù)界乃至實務(wù)界關(guān)心的重要問題，對單身女性凍卵的正當性進行法理分析，有助于加強未來對單身女性生育權(quán)益的保護。

單身女性冷凍卵子的正當性論證

單身女性是生育權(quán)主體

生育權(quán)是人生來就有的權(quán)利，是人類基于自然法則、理性道德以及人類的身體自由而具有的一項自然權(quán)利。生育權(quán)的核心是生育決定權(quán)，其他權(quán)能都發(fā)端于并最終回歸于這項權(quán)能。那么，生育權(quán)的主體怎么認定，仍然存在一些爭議。一種觀點認為，生育權(quán)是基于夫妻身份的生育權(quán)。另一種觀點認為，生育權(quán)的主體是公民。我國《人口與計劃生育法》第十七條中明文規(guī)定，公民有生育的權(quán)利。1974年《世界人口行動計劃》中對生育權(quán)進行了明確規(guī)定，明確了生育權(quán)的主體是夫婦和個人，認可生育權(quán)是自然人所享有的基本人權(quán)。這個概念也被國際社會普遍接受。綜之，生育權(quán)既具有基本人權(quán)之屬性，亦具有人身權(quán)之屬性；既為女性所擁有，亦為男性所享有。單身女性作為生育權(quán)主體是具有法律依據(jù)的，這也是單身女性冷凍卵子正當性的首要基礎(chǔ)。

生育權(quán)的權(quán)能是“內(nèi)容”，冷凍卵子技術(shù)是“形式”。內(nèi)容與形式屬于一對基本的哲學范疇，二者對立統(tǒng)一，相互作用。權(quán)利的各種具體運用形式之總和構(gòu)成權(quán)利的內(nèi)容。單身女性冷凍卵子，正如那些因疾病選擇凍卵的已婚女性一樣，時間消逝帶來的生育問題也困擾著單身女性。單身女性冷凍卵子是為了保證卵子質(zhì)量，是女性自我的一種生育保障，并不意味著就是無婚姻、無伴侶的生育。允許單身女性冷凍卵子，是維護和保障單身女性生育權(quán)的體現(xiàn)，是女性生育權(quán)內(nèi)容與形式相統(tǒng)一的必然要求。對于單身女性而言，是否結(jié)婚，是否走進家庭生活是其自主選擇，任何單位和個人都無權(quán)干涉。而生育權(quán)是女性的基本人權(quán)，是人類的天性，具有自然的、不證自明的合法性。

女性非醫(yī)學因素冷凍卵子應(yīng)當與男性平等對待

現(xiàn)代社會生活節(jié)奏加快，男性和女性都可能因為種種原因推遲生育，男性可以基于“生殖保險”而去凍精，而女性基于同樣目的，卻不能要求冷凍自己的卵子，這似乎挑戰(zhàn)了男女平等倫理關(guān)系協(xié)調(diào)樣態(tài)。在《人類精子庫基本標準和技術(shù)規(guī)范》中就明確提出男性可以基于醫(yī)療目的凍精，也可以出于“生殖保險”目的凍精，這里的男性包括了單身男性。由此可見，同樣是出于“生殖保險”的目的，允許單身男性凍精，卻禁止單身女性凍卵，這本身就是有違我國《憲法》規(guī)定的公民在法律面前一律平等的法律精神。法律的平等不僅在要體現(xiàn)在形式上，更要落地在實質(zhì)上。人類輔助生殖技術(shù)的實現(xiàn)，必須是要依賴醫(yī)療機構(gòu)提供，在技術(shù)選擇面前，女性所體現(xiàn)出來的平等權(quán)與現(xiàn)有的凍卵法律規(guī)定相違背，男女平等的基本規(guī)定在人類生殖技術(shù)方面猶如虛設(shè)。

單身女性凍卵是出于“生殖保險”目的，給自己未來的生育權(quán)利買一份保險，其應(yīng)當?shù)玫椒傻闹С趾捅Ｗo，與男性平等對待。單身女性冷凍卵子應(yīng)當受到法律保護，并不是意味著冷凍卵子為法律所鼓勵。一刀切禁止單身女性冷凍卵子，直接損害單身女性未來想生育的可能，即生育期待利益。另外，允許單身女性冷凍卵子也不會必然地導(dǎo)致單身女性濫用凍卵技術(shù)實現(xiàn)單身生育的結(jié)果。因此，嚴格禁止醫(yī)療機構(gòu)為單身女性冷凍卵子的做法，是不符合社會客觀發(fā)展需要的，單身女性冷凍卵子是具有合法性與合理性的。

單身女性冷凍卵子是生育權(quán)利自由的表現(xiàn)

作為法學研究中的一顆璀璨明珠，權(quán)利向來為國內(nèi)外法學家們強烈關(guān)注，而法學甚至一度被人們稱為“權(quán)利之學”。權(quán)利體現(xiàn)的是一種利益，其實質(zhì)是對利益的追求和維護。從我國現(xiàn)行法律法規(guī)體系來看，冷凍卵子的法律規(guī)定并不明晰，單身女性冷凍卵子似乎很難獲得一個明確定論。那么，從法律的角度來說，凍卵是否屬于一種權(quán)利，如果是一種權(quán)利，則應(yīng)當如何對待這一權(quán)利，對于以權(quán)利研究為思維定勢的法學研究者而言，這顯然是需要解決的一個基本問題。

從權(quán)利推定的角度來說，冷凍卵子作為女性權(quán)利的推論是經(jīng)得起論證的，因為法律的禁止是公民自由的邊界。在法律未禁止的情況下，公民合法地擁有相應(yīng)的自由，也就是所謂的“法不禁止即自由”。目前我國法律并未明確規(guī)定卵子不可以冷凍，在單身女性冷凍卵子只涉及保障自身生育利益的情況下，單身女性是有權(quán)利自己決定和選擇的，既可以選擇冷凍自己的卵子，也可以選擇不冷凍自己的卵子，冷凍卵子應(yīng)當成為女性的一種權(quán)利，是不言自明的。冷凍卵子技術(shù)風險、倫理問題等相關(guān)事項只能作為一種限制理由，而不能就此否認單身女性冷凍卵子，法律不能像家長主義一樣代為決定，不能因噎廢食剝奪單身女性選擇的權(quán)利，進而在實踐層面禁止單身女性冷凍卵子。單身女性冷凍卵子問題，應(yīng)該合理地將其納入到法律和社會倫理的框架下考量，不能從行政管理角度，對單身女性凍卵簡單一禁了之，是不可取的做法。

實際上，我國在人類輔助生殖方面的立法已經(jīng)顯現(xiàn)出越來越多的滯后性，現(xiàn)行的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》已經(jīng)無法同步回應(yīng)我國人類輔助生殖技術(shù)健康發(fā)展的現(xiàn)實需要。在依法治國的時代背景下，人類輔助生殖領(lǐng)域的發(fā)展必將被納入到法治化的管理當中。加快生殖領(lǐng)域的立法步伐，提升生殖立法的效力層級，是應(yīng)對包括冷凍卵子人類輔助生殖技術(shù)法律問題的必然選擇。

誠然，我們呼吁的是法律與政策對那少數(shù)人利益保護的同等尊重，法律需要關(guān)注并公平對待所有人合理的權(quán)利需求，誰也不能保證自己不會成為那“少數(shù)人”，對少數(shù)群體權(quán)益的保護更是法治文明的重要體現(xiàn)。我國首例“單身女性爭取凍卵案”不會是個案，不論是從實然還是應(yīng)然角度來看，立法者應(yīng)當盡早回應(yīng)單身女性對凍卵權(quán)利的渴望。