張更明

北京市煒衡（重慶）律師事務(wù)所，重慶 401122

一、僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整的介紹

僵尸企業(yè)是經(jīng)濟(jì)改革轉(zhuǎn)型過程中出現(xiàn)的產(chǎn)物，它的效益低、能耗大、債務(wù)重，靠政府和銀行的“輸血”而免于破產(chǎn)。重整制度是為瀕臨破產(chǎn)但具有挽救希望的企業(yè)而設(shè)立的，能最大限度保護(hù)重整企業(yè)各利益主體的權(quán)益。因此，重整制度是一條處置僵尸企業(yè)的良好路徑，但因僵尸企業(yè)的特殊性和重整制度的缺陷，僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整也面臨一些困境。

二、僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整面臨的困境

（一）債權(quán)債務(wù)關(guān)系的復(fù)雜

僵尸企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系相當(dāng)復(fù)雜。其一，主體繁多。包括債權(quán)人、債務(wù)人、投資人、股東、職工和國家債權(quán)人等；其二，擔(dān)保債權(quán)占比重。擔(dān)保債權(quán)是能被優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)，因此重整程序?qū)?dān)保債權(quán)人來講并非是實(shí)現(xiàn)債權(quán)利益最大化的方式。出于對自身利益的保護(hù)，擔(dān)保債權(quán)人很少投同意票，這大大降低了僵尸企業(yè)破廠重整的成功率；其三，稅收債權(quán)基數(shù)大，減免難。僵尸企業(yè)涉及的稅目種類繁多，數(shù)額巨大，而我國稅務(wù)機(jī)關(guān)無法對企業(yè)所欠稅款和滯納金進(jìn)行減免；其四，“政企合謀”模式加大了重整的難度。出于對地方政績、社會穩(wěn)定等因素的考慮，政府可能會濫用行政權(quán)力，阻礙重整程序的進(jìn)行。

（二）破產(chǎn)管理人制度的缺陷

僵尸企業(yè)破產(chǎn)管理人制度存在著如下缺陷：第一，管理人缺乏獨(dú)立性和專業(yè)性。僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整不但涉及企業(yè)戰(zhàn)略管理、財(cái)務(wù)會計(jì)等專業(yè)知識，而且要求管理人具備公平公正的法治底線，因此專業(yè)性要求很高；同時(shí)管理人也缺乏獨(dú)立性，一般來說，政府部門或有關(guān)機(jī)關(guān)會成為管理人的重要組成部分，可能會出現(xiàn)濫用行政權(quán)力保護(hù)國有資產(chǎn)的現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了管理人的獨(dú)立性；第二，管理人的權(quán)利得不到保障。僵尸企業(yè)的管理人的薪酬與其工作強(qiáng)度和勞動成果不匹配，這會大大降低管理人的積極性。另外，管理人在破產(chǎn)重整過程中的建議權(quán)、復(fù)議權(quán)和異議權(quán)沒有保障，難以發(fā)揮管理人的作用。

（三）征信制度的缺乏

恢復(fù)信用是僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整面臨的又一大難題。僵尸企業(yè)想要“起死回生”，必須要尋求新的發(fā)展機(jī)遇并注入新的資金。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第94 條的規(guī)定，僵尸企業(yè)完成重整計(jì)劃后，其債務(wù)即被免除。即然債務(wù)被免除，那么信用應(yīng)當(dāng)恢復(fù)，但因之前的不良記錄不能及時(shí)刪除，因而不能得到發(fā)展項(xiàng)目的順利融資，使得重整企業(yè)困境重重，這是因?yàn)槲覈髽I(yè)信用制度的不完善。

三、僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整難題的解決方案

（一）設(shè)立預(yù)重整制度處置僵尸企業(yè)

預(yù)重整制度是指債務(wù)人在申請破產(chǎn)程序之前已經(jīng)和債權(quán)人擬定企業(yè)債務(wù)償還計(jì)劃或者企業(yè)重整計(jì)劃，并經(jīng)債權(quán)人多數(shù)表決通過該重整計(jì)劃。傳統(tǒng)重整制度存在耗時(shí)長、缺乏私法自治等問題，僵尸企業(yè)的破產(chǎn)重整需設(shè)立預(yù)重整制度。具體要求如下：一是確定僵尸企業(yè)為預(yù)重整計(jì)劃的申請主體。僵尸企業(yè)是負(fù)責(zé)執(zhí)行計(jì)劃的主體，并且迫切希望通過重整程序“起死回生”，因此將其作為申請主體更為合適；二是建立重整信息披露制度。目前我國《破產(chǎn)法》關(guān)于信息披露規(guī)定很少，建議通過制定相關(guān)規(guī)則來要求在預(yù)重整程序中公布僵尸企業(yè)的相關(guān)信息。

（二）建立債轉(zhuǎn)股和金融資產(chǎn)管理公司多遠(yuǎn)合作模式機(jī)制

債轉(zhuǎn)股是指在僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整程序中將債權(quán)人的全部或部分債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)的制度，讓轉(zhuǎn)股債權(quán)人成為僵尸企業(yè)的股東。僵尸企業(yè)在實(shí)行轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股時(shí)需要采用市場化的手段：首先，僵尸企業(yè)應(yīng)當(dāng)調(diào)整企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，合理任免管理人員；其次，應(yīng)當(dāng)改善債權(quán)人投資退出機(jī)制，商業(yè)銀行、企業(yè)以及基金機(jī)構(gòu)等作為債轉(zhuǎn)股的主流，可以和債務(wù)人協(xié)商通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出；最后，政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對合作規(guī)則、市場定價(jià)以及債權(quán)人利益保護(hù)的監(jiān)管，維護(hù)市場的公平性和法治化。

（三）構(gòu)建我國破產(chǎn)企業(yè)征信體系

目前我國《破產(chǎn)法》尚未對企業(yè)征信作出規(guī)定，也沒有征信部門法。因此我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)企業(yè)破產(chǎn)征信立法，為僵尸企業(yè)破產(chǎn)重整提供法律依據(jù)。同時(shí)，我們也需要完善信用恢復(fù)制度，這關(guān)系到僵尸企業(yè)重整后的生存，一方面，征信部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)法院裁決、判決等及時(shí)更新企業(yè)和個(gè)人信用，同時(shí)加強(qiáng)對失信機(jī)構(gòu)的打擊懲罰力度；另一方面，確立政府服務(wù)征信機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)，私營征信機(jī)構(gòu)市場化運(yùn)營的模式，從而實(shí)現(xiàn)社會信用的恢復(fù)。