劉佳慧 娜仁圖雅

（內(nèi)蒙古民族大學(xué) 內(nèi)蒙古通遼 028000）

我國(guó)全面放開二胎政策提出的背景

“一個(gè)國(guó)家制定什么樣的人口政策，取決于這個(gè)國(guó)家的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展、文化水平、人口發(fā)展?fàn)顩r和這個(gè)國(guó)家統(tǒng)治積極的需要”。為適應(yīng)我國(guó)人口發(fā)展，我國(guó)在1982年9月制定計(jì)劃生育基本政策，同年12月寫入憲法，這標(biāo)志著我國(guó)在法律層面明確了國(guó)家推行計(jì)劃生育，夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。我國(guó)在2015年10月發(fā)布與計(jì)劃生育相對(duì)應(yīng)的生育政策，即全面放開二胎政策，不再受“單獨(dú)二孩”政策和“雙獨(dú)二孩”政策限制。

根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的數(shù)據(jù)，2019年我國(guó)65周歲以上人口已達(dá)17603萬(wàn)，較2018年新增945萬(wàn)人，2019年，我國(guó)出生人數(shù)為1465萬(wàn)人，出生率為10.48%，比2018年出生人口數(shù)下降58萬(wàn)，這是一條警戒線；另一份數(shù)據(jù)顯示，2015年全面放開二胎政策政策實(shí)施，2016年出生率為12.95%，較2015年提高了0.88%，但是2017年出生率為12.43%，2018年出生率為10.94%，2019年的出生率再創(chuàng)新低。可見，我國(guó)已經(jīng)開始出現(xiàn)老齡化趨勢(shì)。人口結(jié)構(gòu)的變化，充分顯示了我國(guó)人口老齡化逐漸嚴(yán)重化，全面放開二胎政策實(shí)施效果不明顯。因此，有必要對(duì)我國(guó)人口政策進(jìn)行調(diào)整，并與我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求相適應(yīng)。

我國(guó)生育權(quán)現(xiàn)狀及問(wèn)題

生育權(quán)的含義

目前，學(xué)術(shù)界對(duì)生育權(quán)的概念沒有一致的概念。廣義的生育權(quán)作為一種人格權(quán)，是指“公民依照法律通過(guò)兩性自然或人工授精受孕、懷胎、分娩及無(wú)性生殖的方法、繁衍養(yǎng)育后代的權(quán)利”。狹義的生育權(quán)作為一種身份權(quán)，是建立在合法婚姻上的生育權(quán)，即“在婚姻中夫妻雙方依照國(guó)家法律和政策的規(guī)定，有權(quán)決定在什么時(shí)間生育子女和生育幾個(gè)子女的權(quán)利，也包括當(dāng)事人不生育意愿的選擇”。本文將生育權(quán)作廣義理解，即生育權(quán)是一項(xiàng)人格權(quán)。

我國(guó)生育權(quán)的法律保護(hù)現(xiàn)狀

1.對(duì)女性生育權(quán)的一般性規(guī)定:隨著人口政策的實(shí)施，與生育權(quán)相關(guān)的法律條款也在逐漸建立和完善，早在2015年，我國(guó)憲法就對(duì)生育權(quán)作明確的規(guī)定，隨后，與人口生育政策相關(guān)的《人口與計(jì)劃生育法》也相繼出臺(tái)，并成為我國(guó)計(jì)生政策的核心法律，在針對(duì)女性生育權(quán)的保護(hù)方面，我國(guó)政策法律體系也在不斷完善，比如《婦女權(quán)益保障法》《母嬰保健法》都屬于女性生育權(quán)保護(hù)的法律文件，婦女生育與否，其選擇權(quán)、生育權(quán)都由婦女本人的意愿決定，而且生育期婦女依法享有孕產(chǎn)期和哺乳期不離婚權(quán)和哺乳期不被解雇權(quán)、產(chǎn)期休假權(quán)等權(quán)利來(lái)保障女性的生育權(quán)。例如：《人口與計(jì)劃生育法》第24條從社會(huì)保障制度層面對(duì)婦女生育權(quán)作了法律保障，第26條從生育商業(yè)保險(xiǎn)層面對(duì)婦女生育權(quán)作了法律規(guī)定，第30條對(duì)婦女孕產(chǎn)期和哺乳期的生育權(quán)利作了明確的法律規(guī)定。

2.對(duì)女性生育權(quán)保障的特殊規(guī)定:對(duì)女性生育權(quán)保護(hù)的法律體系，不僅體現(xiàn)在國(guó)家層面，而且各地方政府、人大都在該領(lǐng)域不斷進(jìn)行探索與實(shí)踐，與國(guó)家法律法規(guī)相比，地方政府、人大在女性生育權(quán)的法律條款更為細(xì)化，并在實(shí)踐中的可操作性更強(qiáng)。各省、自治區(qū)、直轄市依據(jù)《人口與計(jì)劃生育條例》，在充分考慮各地區(qū)不同的具體情況的基礎(chǔ)上，對(duì)國(guó)家相關(guān)政策法規(guī)制定了實(shí)施細(xì)則，因此，各省、自治區(qū)、直轄市對(duì)于女性生育權(quán)的具體落實(shí)實(shí)施情況也就存在一定的差異，比如對(duì)于在《人口與計(jì)劃生育條例》中的婚假、產(chǎn)假、護(hù)理假等相關(guān)假期的時(shí)間設(shè)定也不同。如:內(nèi)蒙古自治區(qū)規(guī)定女方除享受國(guó)家規(guī)定的產(chǎn)假外，再增加產(chǎn)假六十日，并給予男方護(hù)理假二十五日;然而，遼寧省規(guī)定除享受國(guó)家規(guī)定的婚假外增加婚假七天;增加產(chǎn)假六十天，配偶享有護(hù)理十五日。

雖然在一般性法律法規(guī)與地方性法律法規(guī)對(duì)于婦女的生育權(quán)給予一定的保障，但是在立法方面還是存在的諸多不足之處，對(duì)于生育權(quán)的保障未形成完整的體系，除《人口與計(jì)劃生育法》以及地方性《人口與計(jì)劃生育條例》規(guī)定保障生育權(quán)的法律法規(guī)外，我國(guó)《憲法》《民法總則》《婚姻法》均未提及生育權(quán)的保障，由此可見，需要更完備的立法體系來(lái)保障生育權(quán)。

我國(guó)對(duì)生育權(quán)法律保護(hù)存在的不足之處

1.法律的操作性不強(qiáng)。前文已經(jīng)提及，雖然在一般性法律法規(guī)與地方性法律法規(guī)對(duì)于婦女的生育權(quán)給予一定的保障，但是在立法方面還是存在著諸多不足之處，《人口與計(jì)劃生育法》出臺(tái)之后，各省、自治區(qū)、直轄市都根據(jù)各地的不同情況制定了具體的實(shí)施細(xì)則，但是大多為原則性規(guī)定，法律操作性不強(qiáng)。例如：《人口與計(jì)劃生育法》多處提及要對(duì)生育婦女進(jìn)行一定金額的補(bǔ)貼，不僅如此，生育婦女還可以享受更多的生育假期、享受工資、待遇不變的優(yōu)惠政策，但是僅僅為原則性規(guī)定，并未具體說(shuō)明獎(jiǎng)勵(lì)與福利待遇的政策，作為細(xì)化的地方性《人口與計(jì)劃生育法》也未作具體規(guī)定。

2.生育保險(xiǎn)缺乏政府資金的投入。生育保險(xiǎn)是從近幾年才開始推行，由于生育保險(xiǎn)是由企業(yè)按照其工資總額的一定比例進(jìn)行全額承擔(dān)，因此，這就使企業(yè)的經(jīng)營(yíng)成本不斷增加，在這種情況下，部分企業(yè)采取了打擦邊球的手段規(guī)避生育保險(xiǎn)支出范圍，比如在員工招聘方面就會(huì)很多企業(yè)將女性員工排除在外。為避免這種現(xiàn)象的發(fā)生，政府應(yīng)該加大對(duì)這一方面的資金投入，減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，有利于全面放開二胎政策的實(shí)施以及生育制度的完善。

3.生育保障明顯不足。首先，無(wú)論是國(guó)家層面的法律法規(guī)，還是地方制定的實(shí)施細(xì)則，都對(duì)女性在生育的期間的假期進(jìn)行了延長(zhǎng)，然而，每個(gè)公民最關(guān)心的是嬰幼兒的教育、醫(yī)療、衛(wèi)生等方面的費(fèi)用支出情況，如果家庭在生育二胎經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)不能得到緩解，再延長(zhǎng)假期也濟(jì)于事。

其次，大多數(shù)企業(yè)只會(huì)為員工繳納“三險(xiǎn)”，而不繳納生育保險(xiǎn)，使得絕大多數(shù)人群并未享受到生育醫(yī)療費(fèi)用保險(xiǎn)待遇，從全國(guó)范圍來(lái)看，在所有參保人數(shù)中，只有4%以下人群交納了生育保險(xiǎn)，即使報(bào)銷了還存在著限額報(bào)銷。有由此可見，我國(guó)對(duì)于生育權(quán)的保障明顯不足。

國(guó)外關(guān)于生育權(quán)保障規(guī)定

韓國(guó)。2015年，韓國(guó)由于受到老齡化的威脅，開始推行鼓勵(lì)生育政策，并頒布了一系列鼓勵(lì)生育的政策，從韓國(guó)政府出臺(tái)的政策內(nèi)容來(lái)看，鼓勵(lì)生育已成為該國(guó)的基本國(guó)策，衛(wèi)生福利部負(fù)責(zé)女性生育與保障工作，該部門密集出臺(tái)了鼓勵(lì)生育的政策條款，而每五年都進(jìn)行了一次生育以及出生率調(diào)查。

主要具體措施是：1.對(duì)多子女家庭的優(yōu)惠政策：父母可以申請(qǐng)延長(zhǎng)退休，在購(gòu)買和租賃房屋享有優(yōu)先權(quán)，為第三個(gè)孩子的高考和就業(yè)提供優(yōu)惠政策；2.經(jīng)濟(jì)“減負(fù)”，產(chǎn)婦90天產(chǎn)假工資由國(guó)家負(fù)擔(dān)；上調(diào)育兒休假工資；3.為生育家庭提供教育費(fèi)用減免，兒童在5歲入學(xué)之后，“私教育費(fèi)用”可由國(guó)家財(cái)政進(jìn)行補(bǔ)貼。由此可見，韓國(guó)隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展適時(shí)地調(diào)整人口政策，韓國(guó)在2005年制定的兩個(gè)五年計(jì)劃，實(shí)現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)上的“減負(fù)”，以及在教育上的“減負(fù)”，對(duì)生育權(quán)進(jìn)行一定的保障，這一相關(guān)舉措及實(shí)踐成效值得我們思考和借鑒。

北歐。北歐國(guó)家為應(yīng)對(duì)生育率下降、社會(huì)老齡化、女性職場(chǎng)歧視問(wèn)題，制定了家庭友好政策。

首先是關(guān)于休假時(shí)間及工資補(bǔ)償率的規(guī)定。在休假時(shí)間方面，瑞典產(chǎn)假時(shí)間是北歐國(guó)家休假時(shí)間最長(zhǎng)的國(guó)家，為16個(gè)月，冰島是最短的，為9個(gè)月。在工資補(bǔ)償率方面，丹麥工資補(bǔ)償率為產(chǎn)假工資收入的100%，瑞典、冰島和挪威，工資補(bǔ)償率為80%，芬蘭工資補(bǔ)償率為66%。

其次是擴(kuò)大對(duì)公共兒童照料服務(wù)的大力投資，國(guó)家政府或市政資助兒童照料服務(wù)，建立兒童看護(hù)機(jī)構(gòu)，使得兒童照料服務(wù)通常價(jià)格低質(zhì)量高，在瑞典和丹麥，公共兒童照料機(jī)構(gòu)對(duì)于學(xué)前兒童照料的員工兒童比例為1:6，每年政府對(duì)于兒童照料給予一定的補(bǔ)助，在1995年，丹麥政府每年在這一方面的補(bǔ)貼金額就達(dá)到人均8000美元，由于政府補(bǔ)貼金額，在一定程度上緩解了北歐國(guó)家人口下降趨勢(shì)。

最后是女性就業(yè)的保障問(wèn)題，北歐國(guó)家實(shí)行家庭友好政策，女性在生育產(chǎn)假結(jié)束之后，可以正常回到之前的工作崗位，任何單位不得以任何借口拒絕接收產(chǎn)后女性的就業(yè)，由此可以看出，北歐女性并不會(huì)因生育而失去事業(yè)發(fā)展機(jī)會(huì)。

完善我國(guó)生育保障

法律操作性的加強(qiáng)。我國(guó)對(duì)于生育權(quán)的保障大多數(shù)為原則性規(guī)定，法律操作性不強(qiáng)。對(duì)生育婦女“按照規(guī)定給予獎(jiǎng)勵(lì)”“獲得延長(zhǎng)生育假”，這在相關(guān)法律法規(guī)中都頻頻出現(xiàn)的字眼，在現(xiàn)實(shí)中還難于落實(shí)，因?yàn)榉煞ㄒ?guī)過(guò)于籠統(tǒng)，對(duì)于具體的法律政策并未說(shuō)明。筆者認(rèn)為在給予獎(jiǎng)勵(lì)方面，國(guó)家應(yīng)該對(duì)生育的夫妻一次性或者定期性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)要符合我國(guó)現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)水平。在住房方面，可以對(duì)于符合生育政策的夫妻，可以增加住房公積金，購(gòu)房低息貸款以及房屋購(gòu)買優(yōu)先權(quán)，韓國(guó)對(duì)多子女家庭提供購(gòu)買或租賃住宅的優(yōu)先權(quán)，如購(gòu)房低息貸款等政策；在退休金方面，對(duì)于符合生育政策的夫妻，可以增加其退休金的金額。使得我國(guó)生育保障的法律規(guī)定具有可操作標(biāo)準(zhǔn)。

生育保險(xiǎn)并入基本醫(yī)療保險(xiǎn)。對(duì)于生育保險(xiǎn)并入基本醫(yī)療保險(xiǎn)，可以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)上的“減負(fù)”。一方面有助于擴(kuò)大和提高生育保險(xiǎn)的參保率，另一方面也可以減輕用人單位的繳費(fèi)負(fù)擔(dān)，還可以減輕夫妻之間生育子女方面的費(fèi)用支出金額。建議將生育險(xiǎn)費(fèi)用納入社會(huì)保險(xiǎn)系統(tǒng)，國(guó)家對(duì)生育家庭的補(bǔ)貼直接劃撥到各自的社?？ㄙ~戶內(nèi)，讓生育家庭得到更多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼，則可以大大提升婦女的生育意愿。

減輕育兒的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。對(duì)于不同家庭的生育意愿問(wèn)題，全國(guó)婦聯(lián)于2016年在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行了調(diào)查，從調(diào)查的情況來(lái)看，家庭經(jīng)濟(jì)狀況與生育意愿成正比，因此，減輕育兒負(fù)擔(dān)是鼓勵(lì)公民生育的有效途徑。北歐直接通過(guò)工資補(bǔ)償方式減輕育兒經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)；而韓國(guó)在對(duì)家庭生育的獎(jiǎng)勵(lì)方面是直接發(fā)放現(xiàn)金。我國(guó)可以借鑒韓國(guó)、北歐國(guó)家發(fā)放兒童津貼這一做法，對(duì)于生育的家庭給予一定的資金補(bǔ)貼，減輕現(xiàn)代育兒的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，從而更好地促進(jìn)全面開放二胎政策的實(shí)施。

女性工作時(shí)間的彈性。雖然我國(guó)《人口及計(jì)劃生育法》等法律法規(guī)，規(guī)定了女性在生育產(chǎn)假期間，用人單位必須保留生育女性的工作崗位，而且在此期間照樣享受相應(yīng)的工資福利待遇，而事實(shí)上，用人單位往往會(huì)因婦女生育而將其解聘，被辭退或者職位被代替的事情時(shí)有發(fā)生，除非女性員工主動(dòng)維權(quán)，否則用人單位不承擔(dān)任何責(zé)任，正是基于上述顧慮，女性不愿意生育，使得全面放開二胎政策在實(shí)施的過(guò)程中存在著一定的阻力。通過(guò)對(duì)恢復(fù)女性原職位的用人單位給予表彰與獎(jiǎng)勵(lì)，一方面可以增加企業(yè)責(zé)任感與榮譽(yù)感，另一方面還可以很好的解決女性職場(chǎng)的顧慮。我們還可以通過(guò)女性彈性的工作時(shí)間來(lái)解決照顧孩子的問(wèn)題，例如，在孩子6歲前，可將全職轉(zhuǎn)變?yōu)榘肼?。彈性工作制可以很好地緩解女性工作與生育子女間的矛盾。

生育作為一種權(quán)利，是歷史發(fā)展到一定階級(jí)的產(chǎn)物，是個(gè)人、家庭、社會(huì)和國(guó)家所關(guān)注的權(quán)利。為了落實(shí)全面放開二胎政策，需要制定有關(guān)保障生育權(quán)的制度。生育權(quán)的保障離不開法律，只有生育權(quán)得到很好地保障，才可有效緩解人口老齡化問(wèn)題。只有人口穩(wěn)定持續(xù)的發(fā)展，國(guó)家才可繁榮穩(wěn)定的發(fā)展，對(duì)實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興產(chǎn)生深遠(yuǎn)的意義。