山 沖

陜西省地方電力投資控股有限公司，陜西 西安 710065

自參加工作以來，筆者一直從事法務(wù)工作，處理公司各類涉訴案件及合同的日常審核工作。本文根據(jù)筆者近年實(shí)際工作中的所見所聞，從合同審核、涉訴案件的處理、法律文書的送達(dá)三個(gè)方面，總結(jié)出公司法務(wù)在處理法律問題中的一些方法和技巧，為公司防范類似領(lǐng)域法律風(fēng)險(xiǎn)提供參考。

一、合同審核及法律思考

合同審查工作量在法務(wù)工作中占比較高，涉及包含法律、財(cái)務(wù)、管理、商業(yè)等方面知識(shí)，是考驗(yàn)法務(wù)工作人員能力的煉金石。通過幾年的工作，筆者總結(jié)出在日常合同審核中應(yīng)著重注意以下幾個(gè)方面內(nèi)容：

（一）主體審查

簽約過程中，有些公司往往更注重合同內(nèi)容而忽視對合同主體資格的審查，合同訂立主體是否合法直接影響合同的合法性，忽視合同主體的審查容易導(dǎo)致主體缺陷而使合同歸于無效或者難以履行。建筑合同一方若無相應(yīng)資質(zhì)，合同也歸于無效。審查合同主體的合法性時(shí)要核實(shí)對方的營業(yè)執(zhí)照信息、有無簽約能力、簽章人是否具有合法授權(quán)、是否在授權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)，同時(shí)可以對對方履約能力進(jìn)行必要評估，保證簽約后能順利履行合同。

（二）違約條款

違約條款是合同的重要條款，是擔(dān)保合同履行、補(bǔ)償守約方的損失、懲罰違約方違約行為的重要舉措。合同雙方可以協(xié)商一致，在合同違約責(zé)任中約定如果一方違約將應(yīng)支付違約金或其他相應(yīng)損失。違約條款是合同條款中重要組成部分，制約合同雙方，在合同審核時(shí)要著重處理。一方存在履行義務(wù)時(shí)，即存在違約條款和違約責(zé)任的約定。因此，建議在各類合同中，均要約定違約責(zé)任和條款，且應(yīng)盡量約定清晰、對等，有效防范風(fēng)險(xiǎn)和減少損失。

（三）解除條款

合同解除分為法定解除和約定解除，法定解除即合同達(dá)到法律規(guī)定的集中情形，合同自然解除，此處不予贅述。約定解除，是指當(dāng)事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除。約定解除是根據(jù)當(dāng)事人的意思表示產(chǎn)生的，具有較大的靈活性，在復(fù)雜的事物面前，它可以更確切地適應(yīng)當(dāng)事人的需要。當(dāng)事人采取約定解除的目的雖然有所不同，但主要是考慮到當(dāng)主客觀上的各種障礙出現(xiàn)時(shí)，可以從合同的拘束下解脫出來，給廢除合同留有余地，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。作為一個(gè)市場主體，為了適應(yīng)復(fù)雜多變的市場情況，雙方有必要把合同條款規(guī)定得更細(xì)致、更靈活、更有策略性，其中應(yīng)包括保留解除權(quán)的條款，使公司處于主動(dòng)而有利的地位。

（四）管轄法院

在合同糾紛中，確定管轄意義重大。除某些合同的管轄無法約定外，筆者認(rèn)為，在合同審核中也要重視約定管轄的處理，這對于減少訴訟成本、增加勝訴率意義重大。筆者公司近年有一個(gè)案子，就因未重視管轄，在合同中約定糾紛處理選擇仲裁方式，僅仲裁費(fèi)就支付約27萬，訴訟成本較大。在合同審核管轄時(shí)，筆者建議盡量選擇法院管轄，而非仲裁管轄。概括來說，法院在收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和專業(yè)程度上，較仲裁機(jī)構(gòu)有很大優(yōu)勢。另外在合同審查時(shí)盡量約定本地糾紛管理機(jī)構(gòu)，而非約定外地管轄，減少訴訟成本。

（五）人身損害的賠償責(zé)任

筆者公司房產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目較多，涉及施工、安裝等領(lǐng)域，安全責(zé)任不容忽視。為進(jìn)一步杜絕安全事故，理清安全責(zé)任，在施工、安裝等領(lǐng)域，進(jìn)行人身損害的賠償責(zé)任的約定很有必要。要在合同中約定施工過程中本公司工人的人身損害、財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任，及施工過程中對第三人造成人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的賠償責(zé)任。

（六）注重合同內(nèi)容時(shí)效性

合同是對雙方權(quán)利義務(wù)的有效約定，把握合同內(nèi)容的時(shí)效性，及時(shí)主張權(quán)利，能有效減少損失，防范風(fēng)險(xiǎn)。筆者公司就近年就嚴(yán)把合同實(shí)效，成功、高效的處理了一起供貨糾紛。筆者公司與一電梯廠家簽了供貨、安裝合同，但是對方一直遲遲未按合同約定向我方繳納履約保證金，也未按合同約定供貨，致使公司一在建項(xiàng)目工期一拖再拖。鑒于這一情況，公司嚴(yán)把合同時(shí)間、保證時(shí)效，在享有合同約定解除權(quán)的第一時(shí)間向電梯廠家發(fā)送了解除函，維護(hù)了公司權(quán)益、加快了項(xiàng)目建設(shè)。

二、涉訴案件的類型及法律思考

筆者所在公司業(yè)務(wù)范圍較廣，以地產(chǎn)開發(fā)、物業(yè)管理、酒店服務(wù)、對外租賃為主營業(yè)務(wù)，因此日常法律問題涉及方方面面。主要有勞動(dòng)糾紛、商品房買賣糾紛、建筑糾紛和租賃糾紛。

（一）商品房買賣糾紛案件

近幾年房地產(chǎn)行情瞬息萬變，商品房糾紛也層出不窮。就筆者公司來說，此類案件多涉及銀行訴房產(chǎn)開發(fā)公司連帶按揭還款責(zé)任、公司訴業(yè)主逾期收房、開發(fā)商與業(yè)主抗辯權(quán)等內(nèi)容。概括來說，商品房買賣糾紛有一定的群體性，因此處理好該類型的首個(gè)案件至關(guān)重要。筆者建議，在處理該類型案件時(shí)，一定要未雨綢繆，提前預(yù)見各類風(fēng)險(xiǎn)，對可能會(huì)出現(xiàn)問題的房產(chǎn)或業(yè)主，提前篩查，進(jìn)而主張權(quán)利，積極發(fā)函，這對于日后訴訟至關(guān)重要。

（二）建筑糾紛案件

該類型案件一般涉案標(biāo)的較大，案件復(fù)雜程度較高，筆者公司近年發(fā)生的一個(gè)建筑糾紛案件，涉案標(biāo)的超一千萬元，主審法院為中級人民法院，案件距首次開庭快兩年，還未宣判，可見建筑糾紛案件的復(fù)雜程度。

對于建筑糾紛案件，往往時(shí)間跨度久、涉及面廣，因此筆者覺得這類案件比較重要的是過程資料的完整性和合法性。筆者公司所涉案件中，就有因?yàn)檫^程資料缺失或過程資料證明力度不夠，而導(dǎo)致案件敗訴的情況。所以無論是法務(wù)工作者還是部門員工，都要注重各類筑資料的完整性，及時(shí)查閱并補(bǔ)足各類資料，進(jìn)而掌握訴訟中的主動(dòng)權(quán)。

（三）租賃糾紛案件

針對時(shí)有發(fā)生的租賃糾紛案件，筆者建議業(yè)務(wù)部門及財(cái)務(wù)部門要有聯(lián)動(dòng)的紅線和預(yù)防機(jī)制。租賃合同中約定提前3-6個(gè)月繳納下一租期租金，在租戶未及時(shí)繳納租金快達(dá)到保證金紅線時(shí)，業(yè)務(wù)部門及時(shí)催款、甚至考慮發(fā)送律師函，主張權(quán)利。越過保證金紅線時(shí)，及時(shí)采取包括訴訟在內(nèi)的其他強(qiáng)制手段，防止損失擴(kuò)大，維護(hù)公司權(quán)益。

（四）勞動(dòng)糾紛案件

公司因業(yè)務(wù)廣泛，雇傭員工較多，因此勞動(dòng)糾紛案件時(shí)有發(fā)生。主要涉及工傷鑒定及賠付、社保糾紛、救濟(jì)賠償金的支付、解除勞動(dòng)合同等方面?，F(xiàn)有法律制度對勞動(dòng)者的保護(hù)力度更強(qiáng)。無論是立法還是司法實(shí)踐中，都對勞動(dòng)者有較強(qiáng)的傾向性，所以在勞動(dòng)仲裁或訴訟中，沒有足夠、充實(shí)的證據(jù)材料，公司很難勝訴。

因此，筆者建議，在處理公司與勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，前期一定要謹(jǐn)遵法律、法規(guī)規(guī)定，履行職責(zé)，減少紕漏。一旦出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛，首先要與勞動(dòng)者積極進(jìn)行溝通，相互讓步，盡可能達(dá)成和解，避免糾紛進(jìn)入仲裁或者訴訟階段。

三、法律文書的有效送達(dá)

對于公司而言，法律文書和各類文件送達(dá)方式主要有郵寄送達(dá)和直接送達(dá)。為實(shí)現(xiàn)公司法律文書或一般文件的有效送達(dá)，還需根據(jù)具體情況，分別處理。

（一）直接送達(dá)

即將文書或文件直接送達(dá)當(dāng)事人的方式。直接送達(dá)應(yīng)讓受送達(dá)人在送達(dá)文件上簽收（公司應(yīng)加蓋公章），送達(dá)人保留受送達(dá)人簽字確認(rèn)簽收的文件，方能證明有效送達(dá)。

（二）郵寄送達(dá)

即將文書或文件以郵件送達(dá)當(dāng)事人的方式，多為EMS郵寄方式。郵寄時(shí)除填寫好寄件人、收件人信息外，還應(yīng)在快遞面單上注明內(nèi)附文件的名稱、郵寄日期等信息，并及時(shí)跟進(jìn)郵寄進(jìn)度，留存快遞簽收物流信息，實(shí)現(xiàn)有效送達(dá)。

公司日常文件的送達(dá)，經(jīng)辦人一定要注意上述有效要件。在對方當(dāng)事人主張未收到文件時(shí)，提出有力證據(jù)，證明送達(dá)有效，掌握糾紛處理的主動(dòng)地位。

四、公司防范法律風(fēng)險(xiǎn)的舉措

公司在開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)前，應(yīng)依法進(jìn)行論證與決策，有效降低風(fēng)險(xiǎn)。即通過風(fēng)險(xiǎn)防范，實(shí)現(xiàn)事前的法律防范、事中的法律控制、事后的法律補(bǔ)救，提高抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力。具體來說就是要不斷推進(jìn)制度建設(shè)，建立公司法律事務(wù)管理的制度規(guī)范，將法律思維應(yīng)用到?jīng)Q策管理層。要定期不定期對涉及法律風(fēng)險(xiǎn)的事務(wù)進(jìn)行評估，建立預(yù)警機(jī)制，討論可行性方案與替代性方案。在合同履行過程中也需要加強(qiáng)法律控制，密切關(guān)注合同履行情況，以便及時(shí)、高效提出應(yīng)對措施。

五、結(jié)語

在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下，公司涉及到的法律事務(wù)越來越多，對法務(wù)工作的要求也在不斷上升。從公司層面來說，要提升防御風(fēng)險(xiǎn)的能力，就要重視法務(wù)工作，加強(qiáng)宣傳教育，進(jìn)一步深化公司法務(wù)管理，完善公司法律工作相關(guān)制度，加強(qiáng)人才隊(duì)伍建設(shè)，提升運(yùn)用法律武器解決問題的能力。對于法務(wù)工作者來說，要不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)，進(jìn)一步培養(yǎng)法律思維，用法律知識(shí)指導(dǎo)實(shí)踐，對公司各類決策提出合法化、合理化建議，幫助公司規(guī)避各類風(fēng)險(xiǎn)。