劉宏偉

近年來(lái)，棋牌類手機(jī)游戲風(fēng)靡全國(guó)各個(gè)大街小巷，房卡模式的棋牌游戲更加興盛，由此開(kāi)發(fā)和運(yùn)營(yíng)棋牌游戲的網(wǎng)絡(luò)公司也蓬勃發(fā)展。然而，房卡棋牌游戲在刑事上存在涉賭的法律風(fēng)險(xiǎn)一直是懸在棋牌游戲公司頭上的達(dá)摩克利斯之劍。本文作者梳理了國(guó)家政策法規(guī)，研究了多份案例，對(duì)房卡模式棋牌游戲規(guī)避涉賭風(fēng)險(xiǎn)做如下簡(jiǎn)要解讀。

一、房卡棋牌游戲的概念

房卡棋牌游戲，是指邀請(qǐng)玩家進(jìn)入游戲公司平臺(tái)的棋牌房間，消耗一定虛擬房卡，進(jìn)而獲取游戲房間使用權(quán)，在房間內(nèi)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)棋牌游戲的一種網(wǎng)游模式。由于棋牌游戲公司可以依據(jù)地方特色設(shè)置游戲玩法并添加不同游戲界面，玩家在進(jìn)行棋牌游戲時(shí)能夠獲得較好的客戶體驗(yàn)。在房卡棋牌游戲中，一般存在游戲公司、房卡銷售代理、玩家三種角色，游戲公司銷售房卡給代理商，游戲公司的盈利系通過(guò)銷售房卡來(lái)維持;代理商自行或通過(guò)下級(jí)代理，將房卡銷售給玩家，代理商的利潤(rùn)來(lái)自于其房卡銷售價(jià)高于游戲公司出廠價(jià)的差額;玩家則通過(guò)消耗房卡進(jìn)行各類棋牌游戲，通過(guò)積分、等級(jí)等來(lái)體現(xiàn)勝負(fù)。

二、房卡棋牌游戲涉賭的三條界限

（一）游戲公司是否參與到棋牌游戲現(xiàn)金結(jié)算中去，或是否在明知或者應(yīng)知玩家賭博的情況下提供了幫助。

現(xiàn)在許多房卡棋牌的代理商往往會(huì)通過(guò)建立微信群的方式組織牌局，幾個(gè)玩家臨時(shí)建群，游戲中每結(jié)束一局就根據(jù)游戲積分通過(guò)群內(nèi)發(fā)紅包的方式進(jìn)行現(xiàn)金結(jié)算。根據(jù)我國(guó)《治安管理處罰條例》的規(guī)定，“以營(yíng)利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款?！笨梢?jiàn)，如果親朋好友間僅為娛樂(lè)的小額輸贏并不會(huì)受到法律處罰。

對(duì)于“賭資較大”的界定，公安部并沒(méi)有統(tǒng)一的規(guī)定，少數(shù)地區(qū)根據(jù)授權(quán)自行制定了一些規(guī)章制度。如果涉嫌一定金額的賭資，玩家僅可能被治安處罰。

同時(shí)，我國(guó)《刑法》303條規(guī)定，以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ鹤罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中則對(duì)人數(shù)和數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)做出了具體認(rèn)定。其中，（一）組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的;（二）組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的;（三）組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的，將構(gòu)成《刑法》303條所規(guī)定的“聚眾賭博”。據(jù)媒體報(bào)道，有些玩家就是通過(guò)棋牌游戲賭博，每局的輸贏不止幾萬(wàn)塊。在這種情況下，群主組織大家賭博的行為顯然觸犯刑法，構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪。

在群主和玩家的活動(dòng)構(gòu)成賭博罪的情況下，游戲公司作為游戲提供者會(huì)不會(huì)構(gòu)成共犯？房卡模式的主要銷售方式之一就是通過(guò)代理層層推廣。游戲公司發(fā)展一級(jí)代理，一級(jí)代理發(fā)展二級(jí)代理，二級(jí)代理繼續(xù)發(fā)展，最終將房卡銷售到玩家手中。如果游戲公司不涉及到玩家的賭資，很難認(rèn)定游戲公司在這種情況下與賭博行為有所牽連。而如果游戲公司參與了賭資抽成，或在明知或者應(yīng)知玩家賭博的情況下提供了幫助，則游戲公司的行為很明顯符合了賭博罪的構(gòu)成要件。另外，我國(guó)法律還規(guī)定，“以營(yíng)利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的‘開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。”而通過(guò)棋牌游戲?yàn)橥婕姨峁┵€博場(chǎng)所、同時(shí)參與抽成的行為和上述通過(guò)建立賭博網(wǎng)站開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為極為相似。因此，游戲公司此時(shí)有可能構(gòu)成“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪”。

（二）游戲平臺(tái)是否含有虛擬貨幣或虛擬貨幣與流通貨幣的交易設(shè)置。

公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、文化部、新聞出版總署早在2007年就下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營(yíng)秩序查禁利用網(wǎng)絡(luò)游戲賭博的通知》，《通知》的第三條規(guī)定：“要監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)單位依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，要求其不得收取或以“虛擬貨幣”等方式變相收取與游戲輸贏相關(guān)的傭金;開(kāi)設(shè)使用游戲積分押輸贏、競(jìng)猜等游戲的，要設(shè)置用戶每局、每日游戲積分輸贏數(shù)量，不得提供游戲積分交易、兌換或以“虛擬貨幣”等方式變相兌換現(xiàn)金、財(cái)物的服務(wù)，不得提供用戶間贈(zèng)予、轉(zhuǎn)讓等游戲積分轉(zhuǎn)賬服務(wù)，嚴(yán)格管理，防止為網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)提供便利條件?！币虼?，棋牌游戲中售賣(mài)給代理商或直接玩家的房卡原則上是不能現(xiàn)金或以實(shí)物形式回收的，提供游戲積分的也不能提供交易、兌換或提現(xiàn)功能。

（三）每局游戲中，下注總額和次數(shù)是否有封頂。

《關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營(yíng)秩序查禁利用網(wǎng)絡(luò)游戲賭博的通知》中，提到“網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)單位要設(shè)置用戶每局、每日游戲積分輸贏數(shù)量”。如果游戲中積分沒(méi)有設(shè)置封頂，也極容易被判定為是賭博游戲。

三、房卡棋牌游戲運(yùn)營(yíng)風(fēng)控要點(diǎn)

通過(guò)搜索中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)站，輸入案由“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”和關(guān)鍵詞“群主”、“游戲平臺(tái)”、“俱樂(lè)部”、“抽水”等可顯示的大量司法判例?？梢?jiàn)，因游戲平臺(tái)涉嫌開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的可能性較大，盡管司法判例中群主涉嫌刑事犯罪的較多，游戲公司股東或平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者涉嫌刑事犯罪的較少，但國(guó)家執(zhí)法部門(mén)近年來(lái)打擊網(wǎng)絡(luò)賭博力度非常大，偵查技術(shù)手段越來(lái)越成熟，不排除在政策收緊的情況下，在打擊群主的同時(shí)，順藤摸瓜牽連調(diào)查其使用的游戲平臺(tái)。由上述分析可知，棋牌類游戲公司要想避免踐越法律紅線，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)風(fēng)控措施：

（一）頻繁提示禁止賭博

在發(fā)展代理、群主的過(guò)程中，游戲公司要通過(guò)書(shū)面等多種形式明確向代理、群主告知不能涉賭的法律紅線。在游戲的主界面或其他顯著位置，刊登禁止利用網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行賭博活動(dòng)的公告和提示信息，向用戶宣傳賭博的危害及其法律后果。

（二）制定用戶服務(wù)協(xié)議和代理守則，對(duì)玩家或者代理的涉賭行為作出處罰規(guī)定

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行規(guī)定》（文化部令第49號(hào)）、文化部制定的《網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)格式化協(xié)議必備條款》制定用戶服務(wù)協(xié)議和代理守則，聲明嚴(yán)禁惡意利用本游戲進(jìn)行賭博等違法行為，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，立即封停賬號(hào)，并向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)。該協(xié)議還可作出重要須知和免責(zé)聲明。在用戶注冊(cè)游戲賬戶時(shí)，需要先行閱讀并點(diǎn)擊認(rèn)可該《用戶服務(wù)協(xié)議》，才可注冊(cè)、使用棋牌游戲軟件，享受平臺(tái)服務(wù)，以此隔絕涉賭風(fēng)險(xiǎn)。

（三）不參與、不組織、不指導(dǎo)線下賭博

游戲公司僅提供平臺(tái)服務(wù)，企業(yè)內(nèi)部工作人員不要做自身游戲平臺(tái)的代理商或群主。假如代理商或群主有利用線上游戲的比分進(jìn)行線下結(jié)算，游戲公司不能以任何形式參與代理商、群主的抽成行為。如明知有涉嫌賭博的代理或群主，可適用代理守則或用戶服務(wù)協(xié)議，對(duì)之進(jìn)行相應(yīng)的封號(hào)、終止代理服務(wù)等處罰，必要時(shí)將群主或玩家相關(guān)涉賭信息提交網(wǎng)安部門(mén)，或直接向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)，以示平臺(tái)與違反犯罪行為作斗爭(zhēng)的決心。

（四）不對(duì)游戲積分、游戲房卡提供提現(xiàn)服務(wù)

如今全國(guó)公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步深化打擊整治賭博違法犯罪活動(dòng)，棋牌涉賭案件不斷披露，棋牌公司應(yīng)正視棋牌行業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)棋牌玩法、游戲本身功能，游戲運(yùn)營(yíng)方式，代理或者群主體系、客服話術(shù)等各內(nèi)容進(jìn)行全方位的風(fēng)險(xiǎn)排查，從源頭上杜絕涉賭風(fēng)險(xiǎn)。