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        如何防范和化解“保底分紅”條款的風險

        2020-11-23 02:01:12梁敏
        山東青年 2020年10期
        關鍵詞:主體監(jiān)督企業(yè)

        梁敏

        今年,是全面建成小康社會之年,也是脫貧攻堅的收官之年。通過過去幾年的精準幫扶,特別是產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金的投入,并量化為貧困戶的股金,使貧困戶入股各類經(jīng)營主體,為貧困戶精準脫貧起到了持續(xù)、穩(wěn)定的產(chǎn)業(yè)支撐作用。但是,產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金在入股各類經(jīng)營主體的過程中,就貧困戶的收益問題,都是籠統(tǒng)的規(guī)定了一個4%—8%不等的“保底分紅”比例,且合同形式不規(guī)范,內容和關鍵條款不具體,為合同的履行帶來較大的隱患和風險,必須在脫貧攻堅的收官階段予以防范和化解。

        一、厘清產(chǎn)業(yè)發(fā)展扶貧資金入股各類經(jīng)營主體合同的法律關系

        縱觀這類合同,無論具體名稱如何,都是將扶貧資金量化為貧困戶的股權,貧困戶再將其入股各類經(jīng)營主體(公司、企業(yè)、專合社、村級集體經(jīng)濟組織等),貧困戶不參與經(jīng)營管理,甚至也不參與監(jiān)督,而只是以年度為單位,每年按4%—8%(5%比較多數(shù))的比例“保底分紅”。從名義上來看,應該屬于《合伙企業(yè)法》調整的合伙關系,但實質上看,又屬于普通的借貸關系。

        從扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金的初衷和出發(fā)點來看,是為了扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展的需要,以解決貧困戶發(fā)展資金匱乏的難題。所以,這類合同,應從形式到內容,都回歸到合伙的性質上來。在這類合伙關系中,貧困戶應該是“有限合伙人”,具備“有限合伙人”的權利和義務。

        二、完善合同內容,防范和化解合同履行中的各種風險

        通過廣泛的了解,目前扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金入股各類經(jīng)營主體“保底分紅”合同,均不同程度存在關鍵條款約定不明確、不具體。比如“保底”條款有違《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定,“分紅”條款無約定或約定不明,風險承擔、違約責任、合伙事務的執(zhí)行、退伙、本金歸屬等均約定不明或無約定,給合同的履行帶來較大風險,必須對合同予以完善。

        1.關于“保底條款”的法律效力問題。最新的《合伙企業(yè)法》雖然沒有明文規(guī)定“保底條款”的法律效力,但從該法第33條的規(guī)定:“關于合伙企業(yè)的利潤分配,按照合伙協(xié)議的約定辦理,如無約定或者約定不明,再按其他方法進行分配?!庇纱丝梢?,最新的《合伙企業(yè)法》,不僅引入了“有限合伙人”的規(guī)定,還充分尊重合伙當事人的意思自治。不但打破了《民法通則》中合伙人之間應“共同經(jīng)營、共擔風險”這一原則,還讓“保底分紅”得到了“意思自治”原則的肯定。因此,“保底分紅”條款在扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金入股各類經(jīng)營主體的合同中,法律效力是具備的,入股的貧困戶在其中的有限合伙人資格成立,合伙各方的權利、義務是受法律保護和約束的,各方必須忠實履行義務,正確行使權利。

        2.關于“分紅”條款無具體約定或約定不明的問題。在這類合同中,按年收益4%—8%進行“保底”分配利潤給貧困戶,雖然符合最新《合伙企業(yè)法》意思自治的規(guī)定,但對保底后再“分紅”的約定幾乎沒有,這就在合同的履行過程中,給合同各方帶來了風險。首先,由于貧困戶沒有參加經(jīng)管管理和監(jiān)督,即使參加了一些監(jiān)督,由于自身文化、法律、政策等知識的不足,也難以形成有效的監(jiān)督。因此,利益雙方完全可能在是否有紅可分,以及按什么比例進行分配的問題上,各執(zhí)一詞、各持己見,特別是企業(yè)經(jīng)營管理比較到位,發(fā)展態(tài)勢良好的情況下,企業(yè)管理者可能掩蓋實際利潤,導致無紅可分或分紅不充分的現(xiàn)象。由于合同對此約定不明,必然導致解決爭執(zhí)無章可循,最終使企業(yè)難以正常運轉,甚至引起群體性事件。因此,必須糾正對“分紅”約定不具體、不明確的做法,必須完善合同相應條款,界定清楚分紅的前提條件,以及對前提條件的認可程序,確定分紅比例。只有這樣,才能從源頭上杜絕因“分紅”約定不明確帶來的風險。

        3.關于其他合同條款的問題。一是關于風險承擔。既使貧困戶作為“有限合伙人”,也應按《合伙企業(yè)法》第二條第二款關于“有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任”的規(guī)定,承擔相應的風險。二是關于合伙事務的執(zhí)行和監(jiān)督。貧困戶作為有限合伙人,應按照《合伙企業(yè)法》第二十七條“不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況”的規(guī)定,讓渡執(zhí)行權、行使監(jiān)督權。三是關于股本金的歸屬問題。大多數(shù)合同中,沒有規(guī)定合同期滿,股本金退與不退、退給誰,是退給村集體,還是退給貧困戶,這些均應有明確的約定;四是關于違約責任、退伙等,也是基本上無約定或約定不明,也應認真進行梳理、完善。

        三、強化監(jiān)督,確保扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金發(fā)揮良好效益

        整個脫貧攻堅期間,涉及面寬量大的,仍然是扶貧產(chǎn)業(yè)發(fā)展資金入股各類經(jīng)營主體“保底分紅”的產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題。資金量大、貧困戶數(shù)量眾多、經(jīng)營主體類型復雜多樣,故切實有效的監(jiān)督管理必不可少。為發(fā)展資金發(fā)揮良好效益保駕護航,一是必須強化基層黨組織,特別是村一級黨組織的戰(zhàn)斗堡壘作用,切實提升其適應市場經(jīng)濟、監(jiān)督管理經(jīng)濟事務的能力和水平,且還要做到“打鐵自身硬”,打造“不敢貪、不能貪、不想貪”的農(nóng)村基層干部隊伍,帶領全村群眾特別是貧困群體脫貧奔康,起到監(jiān)督管理的主心骨作用。二是挑選貧困戶代表進入監(jiān)管隊伍,使其成為監(jiān)督管理的主人翁,提升監(jiān)管的實際效果和監(jiān)管公信力。三是完善各類管理制度,建立良性監(jiān)管機制,特別是工程建設過程中的原材料價格和質量監(jiān)管、工程建設本身質量監(jiān)管、安全生產(chǎn)監(jiān)管,以及種養(yǎng)殖業(yè)的購進賣出等均應建立完善的成本核算、財務帳目的審計監(jiān)督體制機制,讓有效的監(jiān)督起到為“保底”保底、為“分紅”護航的作用。

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