邢秋燕

摘要：在離婚案件中，夫妻雙方約定贈與子女的財產(chǎn)，經(jīng)常被一方以贈與合同的任意撤銷權(quán)為由撤銷。該文以案例為著力點，通過分析，認(rèn)為此種情況下的贈與不同于合同法中的贈與合同，它與婚姻解除、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)債務(wù)分割等密切聯(lián)系，不能由一方隨意撤銷。只有贈與在意思表示不真實或雙方協(xié)商一致的情況下才可以撤銷。

關(guān)鍵詞：離婚協(xié)議;贈與子女財產(chǎn);撤銷

近年來，我國離婚率保持居高不下的趨勢，在離婚案件中，協(xié)議離婚成為了離婚方式的主流選擇，通常一方為了保障未成年子女的利益，往往會與另一方約定將共同財產(chǎn)或一方個人財產(chǎn)歸子女所有。然而，在解除婚姻關(guān)系后，贈與一方反悔，主張行使《合同法》中的贈與任意撤銷權(quán)，撤銷將財產(chǎn)給予子女的約定。對此類案件應(yīng)當(dāng)如何處理，現(xiàn)行法律及司法解釋并無明文規(guī)定。司法實踐中，有判決將該約定定性為贈與合同，因而在裁判時依據(jù)合同法中贈與合同的規(guī)定處理;也有判例認(rèn)定該約定并非贈與合同，而是離婚協(xié)議的一部分，故不能單獨撤銷。

一、離婚協(xié)議中贈與子女財產(chǎn)撤銷的司法現(xiàn)狀

在離婚案件中，當(dāng)事人為了解除婚姻關(guān)系、撫養(yǎng)照顧子女，經(jīng)常會把夫妻財產(chǎn)贈與給子女，在司法實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)的一類問題是，贈與一方當(dāng)事人反悔，撤銷贈與，因為在他們眼中贈與在財產(chǎn)轉(zhuǎn)移之前可以任意撤銷。但往往受贈與方經(jīng)常會不同意，認(rèn)為侵犯受贈與方的權(quán)益。因此，這種情況下的贈與能否撤銷，成為理論和實踐中需要解決的問題，但在目前的司法實踐中，針對這個問題，出現(xiàn)過不同判決。

在重慶市第三中級人民法院審理的（2018）渝03民終41號案件中，父親黃梓均與母親彭福會在離婚協(xié)議中約定父親支付十萬元購房款給子女黃浩洋，但離婚后父親并未執(zhí)行，子女將父親訴諸法院。一二審法院都認(rèn)為父母在離婚協(xié)議中答應(yīng)贈與子女的十萬塊錢是贈與行為，在財產(chǎn)轉(zhuǎn)移前可以任意撤銷，最終判決駁回原告的訴訟請求。

在貴州省黔南布依族苗族自治州中級人民法院審理的（2016）黔27民終194號案件中，原夫妻雙方在離婚協(xié)議中約定在子女成年后將房屋過戶給子女，后父親反悔，訴諸法院要求重新分割夫妻共有的這些房屋，也意味著希望撤銷離婚協(xié)議中對子女贈與的房屋，一審法院認(rèn)為離婚協(xié)議中寫明待子女成年后辦理房產(chǎn)權(quán)過戶登記，其性質(zhì)屬于對子女的贈與，在房產(chǎn)未實際交付前作為贈與人，原告有權(quán)行使撤銷權(quán)，故原告提出訴請對房屋平均分割，依法酌情予以支持。被告一方不服上訴，二審法院認(rèn)為離婚協(xié)議中約定在子女成年后過戶房屋確屬贈與，但該贈與是建立在雙方夫妻身份關(guān)系解除的基礎(chǔ)之上，與子女撫養(yǎng)、債權(quán)債務(wù)、財產(chǎn)分割等密切聯(lián)系，不排除一方在協(xié)商過程中為迅速達(dá)到離婚目的而在財產(chǎn)處分方面作出的妥協(xié)和讓步，由此達(dá)成的合意具有人身和財產(chǎn)雙重性質(zhì)，故不適用《合同法》中對贈與合同的相關(guān)規(guī)定。在雙方離婚已成事實且無相反證據(jù)證明離婚協(xié)議存在欺詐、脅迫的情形下，一方請求撤銷贈與，重新分割共同財產(chǎn)，有違誠實信用原則且無法律依據(jù)，本院予以糾正。

在上海市第一中級人民法院審理的（2018）滬01民終11177號案件中，原夫妻雙方在離婚協(xié)議中約定在子女成年后將一處房產(chǎn)過戶給子女，一方在過戶前反悔，一二審法院均認(rèn)為離婚協(xié)議中的贈與不同于合同領(lǐng)域中的普通贈與合同，不應(yīng)當(dāng)然適用《合同法》中關(guān)于贈與合同的規(guī)定。該類協(xié)議往往是子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)贈與等變更身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)合性約定，具有強(qiáng)烈的人身屬性以及道德性質(zhì)。夫妻雙方將財產(chǎn)贈與子女是基于原有婚姻關(guān)系這一特定的人身關(guān)系，并具有保護(hù)、照顧未成年子女利益的道德性質(zhì)，故應(yīng)優(yōu)先適用調(diào)整人身關(guān)系的《婚姻法》有關(guān)規(guī)定。在沒有證據(jù)證明欺詐、脅迫的情形下，一方不得任意撤銷。

通過上述三個案例的分析，可得知關(guān)于離婚協(xié)議中贈與子女的財產(chǎn)能否撤銷，有判決一二審都認(rèn)為可以撤銷;有判決一審認(rèn)為可撤銷，被二審糾正;有判決一二審都認(rèn)為不可撤銷。由此可見，此問題存在爭議。我認(rèn)為解決此類案件的基礎(chǔ)在于此種情況下對子女的財產(chǎn)贈與屬于什么法律性質(zhì)，法律性質(zhì)確定了，能否撤銷也就明晰了。

二、離婚協(xié)議中關(guān)于贈與子女財產(chǎn)的法律性質(zhì)

是否屬于贈與合同

離婚協(xié)議中對子女財產(chǎn)的贈與與合同法領(lǐng)域規(guī)定的贈與合同是否屬于同一類型，要分別分析這兩個合同。首先，從合同法的調(diào)整范看，合同是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?？煽偨Y(jié)概括為，合同法只能調(diào)整民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，人身關(guān)系不適用。但離婚協(xié)議中對子女財產(chǎn)的贈與是財產(chǎn)關(guān)系還是人身關(guān)系呢？此時，對于這種處在一定身份關(guān)系下涉及財產(chǎn)內(nèi)容的分割協(xié)議，就不得不將其牽強(qiáng)的歸類到“身份協(xié)議”或“財產(chǎn)協(xié)議”，^[1]顯然，這種協(xié)議是不可分割的，因此，可得出不適用合同法的結(jié)論。其次，從贈與條款本意來看，合同法關(guān)于贈與合同的定義是：贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。從這里可以看出，贈與合同其中一個要件是無償性。但離婚協(xié)議中對子女的贈與，并不一定是無償?shù)?，雖然夫妻雙方都同意贈與子女，但這只是對共有財產(chǎn)處理的一部分，這個贈與的前提可能是某一方對其他財產(chǎn)所有權(quán)的妥協(xié)，還可能牽涉到對離婚后子女生活的安排與幫助，實際上是一方對另一方的“幫扶”、“補(bǔ)償”，因此不符合贈與的無償性。贈與合同的第二個要件是受贈人表示接受贈與，但離婚協(xié)議中一般對子女贈與財產(chǎn)，不會征詢受贈人子女的意見，而是贈與人夫妻雙方協(xié)商的結(jié)果，子女的意見并不能影響到贈與的生效。因此，無論從合同法調(diào)整的范圍來看，還是從贈與合同的本意看，離婚協(xié)議中對子女財產(chǎn)的贈與都不是贈與合同。

是否屬于第三人利益合同

一種觀點認(rèn)為，夫妻雙方在離婚協(xié)議中約定將財產(chǎn)贈與給協(xié)議以外的第三人，是第三人利益合同。我國《民法典》關(guān)于第三人利益合同的規(guī)定在522條有提及，雙方當(dāng)事人可以約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人不履行或不完全履行債務(wù)時，第三人可直接請求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。第三人利益合同通說是指當(dāng)事人某一方約定讓另一方向第三人給付，第三人從而直接獲得請求給付的權(quán)利之契約。^[2]華東政法大學(xué)的許莉教授也支持這種觀點，她認(rèn)為離婚協(xié)議中約定向子女贈與，實際上是夫妻一方向另一方允諾向第三人為給付，屬于向第三人給付的合同。^[3]按照以上學(xué)者們的意見，當(dāng)夫妻一方不履行合同時，第三人子女有請求給付的權(quán)利，但最高人民法院有關(guān)《合同法》司法解釋（二）第16條規(guī)定：人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條（現(xiàn)《民法典》第522條）規(guī)定的第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權(quán)的第三人。既然第三人利益合同說認(rèn)為第三人有直接請求給付的權(quán)利，那為什么不能被列為有獨立請求權(quán)的第三人呢？顯然，這種觀點是不符合邏輯的。

認(rèn)定為離婚財產(chǎn)分割協(xié)議的正當(dāng)性

離婚財產(chǎn)分割協(xié)議是指夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間達(dá)成的以離婚法律事實出現(xiàn)為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議。^[4]我國《婚姻登記條例》第11 條第3 款規(guī)定，離婚協(xié)議是雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致而達(dá)成的協(xié)議或者意見。也就是離婚協(xié)議應(yīng)當(dāng)涉及婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)債務(wù)處理等身份和財產(chǎn)關(guān)系，是一個復(fù)合協(xié)議。因此，離婚協(xié)議強(qiáng)調(diào)身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的整體聯(lián)合，不能割裂開，且財產(chǎn)的處理內(nèi)容以身份關(guān)系的解除為生效要件。離婚協(xié)議中對子女贈與財產(chǎn)的條款應(yīng)屬于離婚協(xié)議中的離婚財產(chǎn)分割協(xié)議。其一，此種情況下的贈與體現(xiàn)的是財產(chǎn)所有人對共有物的處分，可以決定處分給其中一方，也可以決定處分給協(xié)議外第三人。其二，這種贈與只涉及協(xié)議雙方當(dāng)事人，即共同財產(chǎn)所有人。其三，該贈與的生效仍然像離婚協(xié)議中其他財產(chǎn)分割協(xié)議一樣以離婚為生效要件。其四，該贈與條款如其他財產(chǎn)分割協(xié)議一樣，不是單純的財產(chǎn)處分行為，是基于身份關(guān)系的附隨身份法律行為。因此，本質(zhì)上，離婚協(xié)議中對子女財產(chǎn)贈與就是離婚財產(chǎn)分割協(xié)議。

三、離婚協(xié)議中對子女贈與的財產(chǎn)能否撤銷

無論是理論界還是司法實務(wù)界，對于離婚協(xié)議中對子女的財產(chǎn)贈與能否撤銷，都存在很大爭議。持支持觀點，即可撤銷的學(xué)者認(rèn)為，這種身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系是可分割的。婚姻關(guān)系的解除適用婚姻法，而對子女的財產(chǎn)贈與適用合同法， 二者并行不悖， 并非有你無我。因為財產(chǎn)處分的約定并非離婚的必要限制條件。^[5]大部分學(xué)者持否定觀點，他們認(rèn)為，離婚協(xié)議中的贈與條款與離婚協(xié)議形成了一個整體，不能適用合同法中的任意撤銷權(quán)。^[6]其中，還有學(xué)者補(bǔ)充，在這種情況下，離婚協(xié)議中贈與方只是沒有任意撤銷權(quán)，但有法定撤銷權(quán)。此外，還有學(xué)者持中立觀點，認(rèn)為不能一刀切，能不能撤銷要看贈與是否影響身份關(guān)系。例如，夫妻一方本不想離婚，但另一方把對子女的財產(chǎn)贈與作為妥協(xié)條件，這種是不能撤銷的。但如果不對子女財產(chǎn)贈與，贈與的一方還是要離婚的案件，這種贈與在符合條件的情況下就是可撤銷的。

經(jīng)過上文對離婚協(xié)議中贈與子女財產(chǎn)條款性質(zhì)的分析，可以肯定這種贈與不能像贈與合同中的贈與一樣可以被任意撤銷，因為離婚協(xié)議中贈與子女的財產(chǎn)，是與夫妻雙方婚姻關(guān)系解除、子女撫養(yǎng)、共同財產(chǎn)分割、共同債務(wù)清償?shù)葍?nèi)容構(gòu)成了一個整體，不能割裂開看身份協(xié)議和財產(chǎn)協(xié)議，任何一方不能隨意反悔、撤銷財產(chǎn)協(xié)議。如果允許單方反悔，那么此離婚協(xié)議的人身屬性和財產(chǎn)屬性的整體性和復(fù)合性將被破壞，此時，身份關(guān)系已經(jīng)解除且不可逆，如果允許僅就財產(chǎn)部分反悔，這對另一方當(dāng)事人不公平，不符合當(dāng)事人的預(yù)期，因為身份關(guān)系的變更是財產(chǎn)分割妥協(xié)的結(jié)果。從社會角度看，當(dāng)事人任意反悔撤銷，有悖于誠實信用原則，有害于公序良俗。

離婚協(xié)議體現(xiàn)的是意思自治，但當(dāng)這種意思表示在不真實的情況下做出，如受到欺詐、脅迫等情形下，可以撤銷。在江西省瑞昌市人民法院審理的（2015）瑞民初字第937號案件和上海市第二中級人民法院審理的（2010）滬二中民二（民）終字第2054號案件中，法院以離婚協(xié)議對子女的財產(chǎn)贈與是在贈與方對子女非親生的重大事實誤解的情況下訂立為由，撤銷了贈與方的贈與，體現(xiàn)的就是贈與方在訂立離婚協(xié)議時，意思表示不真實可撤銷的法理。因為本案中贈與方對子女的贈與是在子女是自己親生的認(rèn)識下，即贈與對象為親生子女是給付財產(chǎn)的一個重要條件。另外，夫妻雙方既然可以在意思表示一致的情況下訂立離婚協(xié)議，那么在意思表示一致的情況下應(yīng)該也可以撤銷或變更協(xié)議的部分內(nèi)容，身份關(guān)系一經(jīng)解除不可自主恢復(fù)，但贈與子女財產(chǎn)等財產(chǎn)關(guān)系可以被撤銷或變更。原則上離婚協(xié)議中對子女贈與的財產(chǎn)不可撤銷是因為離婚協(xié)議的整體性不容部分變更，但如果雙方都同意在保持身份關(guān)系不變的情況下，財產(chǎn)關(guān)系是可以變更的，因為這種情況下身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的因果聯(lián)系不是特別緊密，離婚協(xié)議的整體性也不是不可分割?？偠灾p方都同意變更離婚協(xié)議的，只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，就是有效的。

綜合全文，離婚協(xié)議中對子女財產(chǎn)的贈與條款是與夫妻雙方解除婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、共同財產(chǎn)分割、共同債務(wù)清償?shù)葹橐惑w的整體協(xié)議，是對離婚財產(chǎn)的約定，具有強(qiáng)烈的人身關(guān)系屬性，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人一方不能任意撤銷。但當(dāng)這種協(xié)議在意思表示不真實的情況下訂立或經(jīng)過雙方一致同意時，贈與可撤銷。

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