摘要：《公司法》第80條降低了設(shè)立公司的門檻，目的在于激發(fā)市場投資活力，減少政府干預(yù)，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展。當(dāng)公司運(yùn)營出現(xiàn)問題，但又尚未申請破產(chǎn)清算，如果公司無力償債，債權(quán)人能否請求人民法院判令由未至出資期限的股東來替公司負(fù)擔(dān)該筆負(fù)債呢？

關(guān)鍵詞：設(shè)立方式;認(rèn)繳制度;加速到期

引言

公司資本制度的改革催生了一批鉆法律漏洞的投資人，引發(fā)了人們對債權(quán)人利益保護(hù)的擔(dān)憂。在公司經(jīng)營還沒有陷入破產(chǎn)的艱難境地時，如果公司沒有能力償還屆期的債務(wù)，債權(quán)人能否要求還未到出資期限的股東提前履行其出資義務(wù)呢？本文試圖通過對《公司法》第80條評注的方式對該問題進(jìn)行研究。

一、法條釋義

《公司法》第80條第三款沒有限定最低注冊證資本額，但并不是任何類型的公司都不受最低注冊資本額以及出資繳足期限的規(guī)制?！豆痉ā返?0條第三款主要針對的是特定行業(yè)和領(lǐng)域的股份有限公司，如：證券、銀行、保險(xiǎn)等領(lǐng)域，設(shè)立股份有限公司還應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)領(lǐng)域的法律的特殊規(guī)定。

《公司法》解釋二第22條明確股東尚未繳付的出資能夠加速到期的時點(diǎn)是公司解散，但若公司還沒有申請破產(chǎn)，債權(quán)人能否通過加速到期股東的出資義務(wù)來使自己的債權(quán)得到實(shí)現(xiàn)呢？

二、股份有限公司注冊資本制度的構(gòu)成要件

（一）股份有限公司的設(shè)立方式

1.發(fā)起設(shè)立

發(fā)起設(shè)立的股份有限公司不公開募集股份，只要發(fā)起人認(rèn)足了全部股份即可向登記機(jī)關(guān)申請登記。該種設(shè)立方式對于發(fā)起人有較高的資金實(shí)力的要求，在發(fā)起人繳足認(rèn)購的股份之前不可以向他人募集股份。

2.實(shí)務(wù)案例

劉某和張某以發(fā)起設(shè)立的方式成立了一家股份制公司。雙方約定公司的注冊資本為200萬元，先期分別實(shí)繳50萬元，余款在5年內(nèi)繳足。公司決定擴(kuò)大規(guī)模，準(zhǔn)備籌集更多的資金，雙方尚未完全繳足資本。公司向有關(guān)部門申請后，該部門以公司為繳足出資為由，拒絕公司募集資本的申請。本案中，劉某和張某以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司，在尚未繳足股本的情況下，試圖向他人募集更多的資金，違背上述法律的規(guī)定，因此不能得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

3.募集設(shè)立

募集設(shè)立涉及的利益更加廣泛，法律在程序上設(shè)置了重重障礙，但是募集設(shè)立，不要求發(fā)起人具備強(qiáng)大的資金實(shí)力，也不要求投資者投入大量的資金。公司通過這種方式聚少成多，籌集到所需資金。

問題：實(shí)踐中是否有通過公開募集方式設(shè)立的股份有限公司？

我國大多股份有限公司設(shè)立和股票發(fā)行的關(guān)系往往表現(xiàn)為——先發(fā)行股票后設(shè)立?，F(xiàn)行《公司法》中為什么還要保存有關(guān)股份有限公司募集設(shè)立的內(nèi)容呢？有學(xué)者認(rèn)為保留這一規(guī)定目的是給公眾的投資提供更多的選擇。

三、法律效果

現(xiàn)行《公司法》以及相關(guān)的司法解釋并沒有對特殊情況下如何確保債權(quán)人的利益不受損害作出規(guī)定，例如：公司經(jīng)營狀況尚未惡劣到需要破產(chǎn)時，但又對償還到期的債務(wù)無能為力時。我們從以下三個方面對該種情形進(jìn)行分析。

（一）適用前提

適用股東出資責(zé)任加速到期制度要求公司處于運(yùn)營狀態(tài)。若公司已經(jīng)申請破產(chǎn)，那么加速到期就失去存活的根基，債權(quán)人的權(quán)益可以通過《破產(chǎn)法》來捍衛(wèi)。_[1]

（二）適用情形

學(xué)者認(rèn)為加速到期的適用情形是負(fù)有出資義務(wù)的股東的出資期限還未到期，公司沒有破產(chǎn)，但其財(cái)務(wù)狀況已不能支撐其償還屆期債務(wù)。在這種情況下盡管公司股東沒有出資違約，債權(quán)人卻可以請求股東在出資范圍內(nèi)代替公司向其承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，從而避免自己的債權(quán)受到損害。_[2]

（三）法律漏洞

《公司法》以及《公司法》解釋三第13條第2款沒有對未到出資期限的股東的補(bǔ)充責(zé)任作出相應(yīng)規(guī)定，在實(shí)務(wù)中才會出現(xiàn)一些股東利用《公司法》的漏洞，在公司經(jīng)營出現(xiàn)問題之時及時脫身，降低自己投資的風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)象。

1.請求權(quán)主體、請求權(quán)所依附的法律關(guān)系以及法律效果

就請求權(quán)主體而言，第一款中主體的是公司和其他股東;第二款規(guī)定的主體是債權(quán)人。請求權(quán)所依附的法律關(guān)系不同，第一款請求權(quán)所依附的法律關(guān)系是公司和股東之間的合同關(guān)系，受《合同法》規(guī)制;第二款規(guī)定中，請求權(quán)來自于法律的直接規(guī)定。上述兩款條文所規(guī)定的法律后果也不盡相同。第一款規(guī)定的股東承擔(dān)相應(yīng)的法律后果的前提是股東沒有按照合同約定履行出資義務(wù);第二款的法律后果則是股東代替公司向債權(quán)人負(fù)擔(dān)的是補(bǔ)充賠償責(zé)任，此時的股東不一定違約。

2.股東享有的出資期限利益不是未出資股東對抗地13條第2款的權(quán)利抗辯理由

股東所享有的期限利益只能向公司或者其他股東主張，同時又因?yàn)楹贤哂邢鄬π?，因而對公司債?quán)人不具有效力。

3.從股東和債權(quán)人之間以及個別債權(quán)人個所有債權(quán)人之間的利益衡量角度論證類推適用有其存在的補(bǔ)強(qiáng)理由

《公司法》解釋三第13條第2款的法律漏洞，可用類推適用的方法對其進(jìn)行彌補(bǔ)，從而使得股東和債權(quán)人之間的利益回歸平衡有其必要性。

《破產(chǎn)法》第35條為債權(quán)人提供了一條救濟(jì)路徑，即通過申請公司破產(chǎn)，由管理人敦促股東交納資本從而落實(shí)自身的債權(quán)。但假設(shè)公司只是暫時經(jīng)營出現(xiàn)問題，若能通過股東出資義務(wù)加速到期的方式，幫助公司渡過難關(guān)，維續(xù)經(jīng)營或許較申請公司破產(chǎn)而言能給各方帶來更多的利益。_[3]

法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人，債務(wù)人任意履行原則和債權(quán)人平等原則并不矛盾，作為參考的有債權(quán)人代位權(quán)訴訟。此債務(wù)人清償完畢之后，其他債權(quán)人不得以未及時主張債權(quán)為由提出異議。_[4]

四、結(jié)語

我國當(dāng)前的司法實(shí)踐對股東出資責(zé)任可否加速到期這一實(shí)務(wù)問題仍然存在較大爭議。筆者認(rèn)為在處理該類案件時應(yīng)結(jié)合具體案情，綜合考量，給予債權(quán)人必要的救濟(jì)。

（一）司法判例中的主流觀點(diǎn)

最高院民二庭第7次法官會紀(jì)要指出：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，單個或者部分債權(quán)人起訴請求股東以其認(rèn)繳的但尚未到期的出資來進(jìn)行清償?shù)模嗣穹ㄔ阂话悴挥柚С?。只有在公司已?jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序或者清算程序的時候，要求股東認(rèn)繳出資加速到期才有法律依據(jù)。_[5]

（二）司法判例中的不同意見

在湖北凱蒂珂廣告裝飾有限公司和黃愛民民間借貸一案中，法院認(rèn)為：“未到股東出資的限期，而公司不能向債權(quán)人清償屆期債務(wù)，要給予債權(quán)人必要的救濟(jì)，保護(hù)債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益，否則雙方的利益和權(quán)利義務(wù)就會失衡，從而不符合公平正義的價(jià)值追求。該法院平衡公司債權(quán)人和股東之間的權(quán)益，判令股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的觀點(diǎn)代表了對股東出資加速到期持支持態(tài)度的司法判例的主要觀點(diǎn)。

參考文獻(xiàn)

[1]付慧姝，范成龍.股東出資責(zé)任加速到期制度的法律適用[J].江西社會科學(xué)，2016，36（12）：139-146.

[2]李建偉.認(rèn)繳制下股東出資責(zé)任加速到期研究[J].人民司法，2015（09）：50-56.

[3]甘培忠.論公司資本制度顛覆性改革的環(huán)境與邏輯缺陷及制度補(bǔ)救[J].科技與法律，2014（03）：498-515.

[4]韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》，法律出版社2011年版，第449-450頁.

[5]賀小榮主編 ：《最高人民法院民事審判第二庭法官會議紀(jì)要》，人民法院出版社2018年版，第139-154頁.

作者簡介：王寧，現(xiàn)就讀于西北大學(xué)法學(xué)院2018級法律碩士（非法學(xué)）專業(yè)，碩士研究生，主要研究方向：民法學(xué)。