劉濤

摘 要：在YouTube 網(wǎng)站與GEMA（德國音樂作品演出權(quán)與機械復(fù)制權(quán)協(xié)會）的版權(quán)糾紛案中，GEMA全權(quán)代表音樂版權(quán)人權(quán)利，與YouTube網(wǎng)站進行了長達7年的艱苦談判，最終達成協(xié)議，有力地維護了版權(quán)人的利益。該案充分展現(xiàn)了以GEMA為代表的德國社會自治組織在知識產(chǎn)權(quán)保護中的重要作用，也是德國打擊侵權(quán)假冒社會共治體系的一個縮影。在知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，德國有著完備的立法體系，發(fā)達的社會自治組織，便捷的司法訴訟途徑，嚴格的展會維權(quán)方式，形成打擊侵權(quán)假冒社會共治體系，實踐中運行效果良好，值得我國學習借鑒。

關(guān)鍵詞：YouTube案 德國 打擊侵權(quán)假冒 社會共治

一、曠日持久的糾紛—— YouTube網(wǎng)站與GEMA版權(quán)糾紛案簡介

2009年，全球著名視頻網(wǎng)站YouTube與GEMA因為音樂著作權(quán)付費問題發(fā)生糾紛（以下簡稱YouTube案）。YouTube的德國用戶在網(wǎng)站內(nèi)搜索音樂視頻時，部分視頻無法正常播放，原因是YouTube與GEMA未能達成版權(quán)授權(quán)協(xié)議，導致許多重要唱片公司旗下音樂人的音樂視頻，以及電影配音中包含這種音樂的視頻在德國遭到封殺，影響終端用戶使用。此后，YouTube網(wǎng)站與 GEMA的授權(quán)談判持續(xù)了7年，直到2016年雙方才艱難達成協(xié)議，這場曠日持久的音樂版權(quán)糾紛終于畫上了句號。GEMA表示，簽約讓該機構(gòu)的7萬名歌曲作者和音樂家在YouTube網(wǎng)站經(jīng)營中，能夠得到“公正的報酬”。[1]值得注意的是，整個案件中與YouTube進行談判的是GEMA，而非單個的歌曲作者。這種談判方式集合了權(quán)利人的力量，提高了的議價能力，有利于強化知識產(chǎn)權(quán)保護。這反映出德國在知識產(chǎn)權(quán)保護體系中的一個重要特點：社會共治體系非常完善，尤其是自治組織在其中發(fā)揮了重要作用。總體上看，德國既有完備的多層次知識產(chǎn)權(quán)立法，也有便捷的民事訴訟和刑事追訴途徑，如果侵權(quán)會面臨非常嚴峻的后果。更為重要的是，德國還培育有大量的社會自治組織，代表權(quán)利人維護權(quán)利，維護知識產(chǎn)權(quán)生態(tài)環(huán)境良好。YouTube案只是德國知識產(chǎn)權(quán)保護體系的一個縮影，略可管中窺豹。要理解德國知識產(chǎn)權(quán)保護體系，必須全面了解其完善的打擊侵權(quán)假冒社會共治體系。

二、維權(quán)的主體——GEMA及其他社會自治組織

在推行“小政府，大市場”的德國，行業(yè)協(xié)會等社會自治組織在某種程度上承擔了政府部門的部分職責，在提供咨詢、給出專業(yè)建議、與行政機關(guān)和司法機關(guān)銜接等方面發(fā)揮了不可替代的作用，GEMA就是其中一個典型。在德國，音樂詞曲作者等權(quán)利人將音樂版權(quán)轉(zhuǎn)移給GEMA，委托其集中行使作品復(fù)制、傳播、公開表演等權(quán)利。GEMA向在線音樂平臺、KTV等音樂使用者進行授權(quán)許可，收取版權(quán)費，并將收益分配給權(quán)利人。如果與使用人產(chǎn)生版權(quán)糾紛，GEMA會代表詞曲作者與侵權(quán)人進行談判，為權(quán)利人爭取最大化利益。GEMA具有三個突出特點：一是壟斷性。版權(quán)有很多類別，但每一特定類別版權(quán)僅有一家管理組織，不存在競爭。類似的集體權(quán)利管理組織在德國還有10多家，GEMA是其中歷史最悠久和影響力最大的一家。這種壟斷總體上運行效果較好，但實踐中也不乏因為收費分配問題，GEMA與權(quán)利人產(chǎn)生糾紛，乃至訴諸法院的情況。二是版權(quán)收費有明確標準。收費標準通過網(wǎng)站向社會公布，接受權(quán)利人和使用人監(jiān)督。GEMA也會區(qū)分不同使用主體、演出性質(zhì)、觀眾規(guī)模等區(qū)別收費。例如對商業(yè)演出收費較高，對公益音樂會收費較低，對私人聚會則不收費。三是屬于非營利組織。GEMA的宗旨是維護音樂版權(quán)人利益，不謀取私利。2018年，GEMA共收取版權(quán)使用費超過8億歐元（遠高于中國音像著作權(quán)集體管理協(xié)會同期的2.76億元人民幣 ）。[2]其中，分配給著作權(quán)人超過7億歐元，資助支出4000余萬歐元，包括提供給疾病、年老或家庭收入低于一定標準的會員，以及用于嚴肅音樂、流行音樂等青年人才培養(yǎng)以及成員養(yǎng)老保險等，其余用于協(xié)會運營成本。

在德國，類似GEMA這樣的社會自治組織還有很多，例如德國電子商務(wù)和快遞行業(yè)協(xié)會、德國電影版權(quán)協(xié)會等，這些協(xié)會與GEMA具有共同特點，都是非盈利組織，都會對會員提供培訓、咨詢等各類服務(wù)。同時，他們又各有特點、獨具特色。例如，德國電子商務(wù)和快遞行業(yè)協(xié)會充當政府和商家之間的溝通媒介，收集、整合會員訴求并反映給政府，把政府的規(guī)劃、理念傳遞給企業(yè);為會員提供廣泛的法律咨詢服務(wù)，對合格會員進行信用認證等等。又如，德國電影版權(quán)協(xié)會的特點在于能夠為會員訴訟活動提供強大的法律支持。對于侵權(quán)刑事案件，協(xié)會要事先收集并向檢察官提供侵權(quán)行為的基礎(chǔ)資料，包括侵權(quán)人的地址、電話等，協(xié)助檢察官從數(shù)據(jù)庫中調(diào)取被侵權(quán)產(chǎn)品信息。檢察官搜查、扣押時，一般也會邀請協(xié)會工作人員到場，代表權(quán)利人辨認侵權(quán)產(chǎn)品，方便檢察官依法查封扣押，準確認定侵權(quán)行為和侵權(quán)品數(shù)量。刑事案件開庭時，協(xié)會還會按照法庭要求派員出庭作證，提供證言，指控犯罪。

為了平衡知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和消費者之間的利益關(guān)系，德國還建立了功能完善的消費者協(xié)會，代表消費者利益與權(quán)利人博弈，在平衡權(quán)利人和消費者利益中發(fā)揮重要作用。消費者協(xié)會的會員不是普通消費者，而是由其他各個行業(yè)協(xié)會組成。消費者協(xié)會也是非盈利組織，其收入來源由三部分組成，即聯(lián)邦政府、市政府撥款和自營收入。針對企業(yè)的違法行為，協(xié)會可以代表消費者開出罰單，要求支付損害賠償，也可以在其網(wǎng)站曝光違法行為，乃至提起訴訟。對于消費者因為涉嫌侵權(quán)而收到的警告信，可以向消費者協(xié)會請求法律專業(yè)咨詢，指導其在7日內(nèi)給權(quán)利人回信。

三、維權(quán)的基礎(chǔ)——德國知識產(chǎn)權(quán)法律體系

在YouTube案中，GEMA應(yīng)當依據(jù)哪些法律進行維權(quán)？這涉及到德國知識產(chǎn)權(quán)法律體系問題。如今，德國已形成了體系嚴密、保護嚴格的知識產(chǎn)權(quán)法律體系，具體包含三個層次。首先是民法，雖然德國民法典并未詳細規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容，但民法的精神和原則仍然適用于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)法律以民法典為基礎(chǔ)，形成對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)等方面的保護。其次是知識產(chǎn)權(quán)專門立法，《德國商標法》《德國外觀設(shè)計法》《德國專利法》和《德國實用新型法》等都在19世紀后期完成立法，1896年還首創(chuàng)了世界上第一部《反不正當競爭法》，其立法模式為歐洲各國、日本、韓國乃至我國立法所廣泛借鑒。在德國，專利法上的“專利”僅指發(fā)明專利，實用新型和外觀設(shè)計是獨立的知識產(chǎn)權(quán)種類，都有專門的法律。根據(jù)德國現(xiàn)行法律，專利、實用新型和外觀設(shè)計的保護期限與大部分歐洲國家相同，分別是自申請日起20年、10年和25年。德國商標法保護范圍很廣，包括符合條件的未注冊商標、企業(yè)標志、知名商標、原產(chǎn)地名稱等。德國著作權(quán)法保護也較為嚴格，保護期限至作者死后70年。反不正當競爭和反壟斷分別立法，保護模式也不相同。反不正當競爭主要依靠經(jīng)營者、行業(yè)協(xié)會的私力救濟，反壟斷則由聯(lián)邦政府卡特爾辦公室負責執(zhí)法。德國的商業(yè)秘密保護與反不正當競爭分開，制定有獨立的《商業(yè)秘密法》。最后是歐盟法律和簽署的國際公約。作為歐盟成員，《歐洲專利公約》、歐盟關(guān)于商標、外觀設(shè)計專利和發(fā)明專利等方面的條例同樣適用于德國。作為國際經(jīng)濟大國，德國締結(jié)或加入的國際知識產(chǎn)權(quán)公約也為其所遵守，包括《保護文學和藝術(shù)作品伯爾尼公約》《商標國際注冊馬德里協(xié)定》等等。上述三個層面的法律、法規(guī)和條約、公約等，共同構(gòu)成德國完整的知識產(chǎn)權(quán)法律框架。近年來，隨著侵權(quán)案件數(shù)量攀升，為有效打擊侵權(quán)假冒行為，德國相繼修訂了《商標法》《專利法》《著作權(quán)法》等法律，體現(xiàn)了嚴厲懲處侵權(quán)的立法態(tài)度，以適應(yīng)日益變化的互聯(lián)網(wǎng)時代知識產(chǎn)權(quán)保護需要。

四、其他維權(quán)選擇——德國知識產(chǎn)權(quán)糾紛解決體系

在YouTube 案中，GEMA和權(quán)利人選擇了與YouTube 網(wǎng)站進行商業(yè)談判。如果GEMA認為YouTube網(wǎng)站未經(jīng)許可使用了音樂作品，侵犯了知識產(chǎn)權(quán)，也可以通過其他途徑解決糾紛，例如發(fā)出警告信或者提起民事訴訟?？傮w而言，除了商業(yè)協(xié)商外，德國知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)有以下途徑：

（一）維權(quán)途徑之一，發(fā)出警告信和提起民事訴訟

在德國，權(quán)利人如果認為自己的知識產(chǎn)權(quán)被侵犯，一般會先行與侵權(quán)人交涉，發(fā)出警告信，要求對方停止侵權(quán)、承擔律師費并賠償侵權(quán)損失。侵權(quán)人收到警告信后會選擇與權(quán)利人協(xié)商，多數(shù)會立即停止侵權(quán)行為并作出賠償。若侵權(quán)人未予理睬，權(quán)利人可能會再次發(fā)出警告信，而90%的知識產(chǎn)權(quán)糾紛都能在警告信階段得以解決。若發(fā)出警告信仍未能達成協(xié)議，權(quán)利人可以選擇起訴。警告信不是起訴的必經(jīng)程序，權(quán)利人可以不發(fā)警告信而直接提起民事訴訟。

除了侵權(quán)行為，對不正當競爭行為，經(jīng)營者也可以通過警告信和民事起訴方式維護合法權(quán)利。關(guān)于不正當競爭，德國法律對發(fā)出警告信和起訴的主體有所限制，只能是同行業(yè)競爭者或者相關(guān)企業(yè)協(xié)會，不能是普通消費者，商家也不能跨領(lǐng)域起訴。

在德國，專業(yè)法官參與知識產(chǎn)權(quán)審理是一個顯著特點。德國法院有專門法庭審理不正當競爭案件，一般由1名法官加2名商業(yè)人士組成。商業(yè)人士不是法律專業(yè)，一般由商會推薦，幫助法官解決專業(yè)問題。德國設(shè)有專利法院，專門審理專利行政案件。專利法院任命有法律法官和技術(shù)法官，雙方擁有相同的權(quán)利義務(wù)。技術(shù)法官不是法律專業(yè)，但必須具有技術(shù)學歷背景和相關(guān)工作經(jīng)歷。[3]德國法院系統(tǒng)也在推動建立專門的商業(yè)秘密法庭。

（二）維權(quán)途徑之二，追究侵權(quán)人刑事責任

對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，如果侵權(quán)人主觀上出于故意，則可能涉嫌犯罪，需要承擔刑事責任。雖然德國侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪沒有數(shù)額要求，但并非對一切侵權(quán)行為都必須啟動刑事追訴程序。檢察官接到權(quán)利人申請后，既要審查侵權(quán)行為是否成立，也要評估侵權(quán)行為的性質(zhì)、損害程度和主觀惡性，綜合判斷是否有必要啟動刑事程序。對于輕微侵權(quán)行為，檢察官可能會建議權(quán)利人通過民事途徑維權(quán)。一旦啟動刑事追訴，檢察官可以指令警察、海關(guān)扣押侵權(quán)產(chǎn)品、收集相關(guān)證據(jù)，采取搜查、扣押、逮捕等司法強制手段。權(quán)利人可以省去大量時間、經(jīng)濟成本，從這方面看較民事途徑具有優(yōu)勢。

（三）維權(quán)途徑之三，嚴格的展會知識產(chǎn)權(quán)保護體系

德國是世界上重要的展會舉辦國，每年舉辦很多頗具影響力的國際展會。在展會知識產(chǎn)權(quán)糾紛中，企業(yè)除了提起民事訴訟外，更多的采用以下三種方式：一是向法院申請臨時禁令。所謂臨時禁令，是德國法律對權(quán)利人提供的一種臨時性的救濟措施。由于提起法律訴訟的周期較長，而展會時間較短，便捷的臨時禁令成為重要的維權(quán)方式。如果權(quán)利人認為其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害 ，并且非常緊急，必須立即采取措施，可以向法院申請臨時禁令。[4]法院接到申請后，可以行使自由裁量權(quán)，簽發(fā)臨時禁令，決定扣押展出產(chǎn)品，要求侵權(quán)人停止侵權(quán)，并承擔相關(guān)訴訟費用。由于德國臨時禁令的簽發(fā)門檻較低，臨時禁令審查程序時間很短，證明標準較低，臨時禁令應(yīng)用廣泛。二是向海關(guān)申請邊境扣押。德國企業(yè)如果預(yù)測外國侵權(quán)產(chǎn)品可能會通過海關(guān)進入歐盟境內(nèi)，參加展覽或者銷售，可以預(yù)先向海關(guān)申請邊境查驗、扣押，有效期為一年。海關(guān)扣押案件范圍較廣，包括專利、商標、外觀設(shè)計和實用新型等各類侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件都可以適用，但需要權(quán)利人提供銀行擔保。在一年期限內(nèi)，相關(guān)信息會被保存在海關(guān)內(nèi)部電子系統(tǒng)中，包括對侵權(quán)嫌疑人和侵權(quán)嫌疑產(chǎn)品的描述，以及侵權(quán)嫌疑產(chǎn)品預(yù)計中的運輸路線等。在展會期間，海關(guān)會加強檢查，如果有足夠的理由懷疑屬于侵權(quán)商品，可予扣押，并通知權(quán)利人。三是啟動刑事程序。展會中，權(quán)利人可以向檢察官舉報，檢察官確認存在侵權(quán)嫌疑后，可以命令警察、海關(guān)查封、扣押侵權(quán)產(chǎn)品，起訴侵權(quán)人，沒收、銷毀侵權(quán)產(chǎn)品。

五、對我國知識產(chǎn)權(quán)保護和打擊侵權(quán)假冒工作的啟示

在YouTube 案中，GEMA充分發(fā)揮了其作為知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織的作用，將德國知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)協(xié)會的獨特優(yōu)勢發(fā)揮得淋漓盡致，為權(quán)利人爭取了合法權(quán)益。放眼德國社會，行業(yè)協(xié)會發(fā)展非常充分，類似GEMA、德國電影協(xié)會等各類自治組織充分發(fā)展，構(gòu)成打擊侵權(quán)假冒社會共治體系中的重要一環(huán)，發(fā)揮著不可替代的積極作用，值得我國學習借鑒，多措并舉，加強社會共治體系建設(shè)：

（一）大力促進行業(yè)協(xié)會發(fā)展

在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件辦理中，要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在收集侵權(quán)信息、舉報侵權(quán)線索、權(quán)利義務(wù)告知、代為表達訴求、辨認侵權(quán)產(chǎn)品、出具侵權(quán)證明等方面的作用，提高辦案效率，強化保護力度。要始終堅持行業(yè)協(xié)會非盈利組織性質(zhì)，將依法維護會員利益、規(guī)范行業(yè)秩序擺在首位，而不能追求私利。要促進各類協(xié)會的發(fā)展，例如代表權(quán)利人利益的行業(yè)協(xié)會和代表消費者利益的消費者協(xié)會，實現(xiàn)利益平衡，維護公平正義。

（二）不斷提升檢察辦案能力水平

檢察機關(guān)要完善與行業(yè)協(xié)會的聯(lián)系機制，充分利用行業(yè)協(xié)會的人才優(yōu)勢、專業(yè)優(yōu)勢和溝通紐帶作用，不斷提高辦案質(zhì)量和效果。對重大疑難案件，可以從行業(yè)協(xié)會聘請知識產(chǎn)權(quán)專家協(xié)助，聽取專家意見，邀請出庭作證，更好地發(fā)揮指控犯罪的主導作用。檢察機關(guān)要確定專門或者相對固定檢察官辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件，招錄培養(yǎng)一批具有技術(shù)、法律雙重知識結(jié)構(gòu)的專業(yè)人才，有條件的地區(qū)積極探索侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件集中管轄。

（三）建立健全多元化糾紛解決機制

既要充分發(fā)揮權(quán)利人的主觀能動性，鼓勵被侵權(quán)人積極與侵權(quán)人交涉、提起民事訴訟，維護自身合法權(quán)益，又要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在整合資源、提高談判籌碼和力度方面的作用，還要加大對侵犯知識產(chǎn)權(quán)和侵權(quán)假冒犯罪的打擊力度，依法嚴厲懲處。在展會知識產(chǎn)權(quán)保護中，要降低訴前禁令的申請難度，加快展會訴前禁令審理節(jié)奏，適當降低證明標準。探索司法機關(guān)在重要展會設(shè)立辦事機構(gòu)，現(xiàn)場受理訴前禁令，處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛。

注釋：

[1]參見《YouTube同意支付版稅 與德國音樂版權(quán)機構(gòu)握手言和》，騰訊科技網(wǎng)https：//xw.qq.com/tech/2016110

201616200，最后訪問日期：2020年6月20日。

[2]參見《中國音樂著作權(quán)協(xié)會2018年報》，中國音樂著作權(quán)協(xié)會網(wǎng)http：//www.mcsc.com.cn/infom-4-1.html，最后訪問日期：2020年6月28日。

[3]在德國，要被任用為技術(shù)法官，必須在德國或者歐盟境內(nèi)的大學或相關(guān)科研機構(gòu)畢業(yè)，并通過了技術(shù)或自然科學相關(guān)方面的國家級或?qū)W院級考試，且至少在自然科學或技術(shù)領(lǐng)域有5年以上的工作經(jīng)歷。

[4]參見[德]漢斯·戈達：《德國展會知識產(chǎn)權(quán)不當行使的防御之術(shù)》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》2010年第12期。